Рабочие формулировки вместо пустых цитат из ГК: договор поставки, который шокирует контрагента
Зачем читать: узнаете, какие цитаты ГК в договоре бесполезны, на что их заменить и как убедить контрагента, что так удобнее всем.
Если подготовили краткий договор поставки без лишних пунктов, которые засоряют текст и отвлекают внимание от важного, контрагент может отказаться подписывать его. Не увидит привычные цитаты из ГК — решит, что договор неполный, и начнет вносить правки. Как убедить контрагента согласиться не дублировать нормы, которые действуют по умолчанию, а заменить их теми пунктами, которых сторонам не хватает на практике, узнаете из статьи.
Предмет договора
Нет смысла писать, что «поставщик с товаром передает принадлежности и документы». Эта обязанность действует автоматически по статье 456 ГК. Если ваша компания покупатель, и без такого условия сможете требовать документы и принадлежности. Если вы поставщик, отсутствие условия ваши обязанности не изменит.
Чтобы облегчить договор, удалите последствия того, что поставщик не передаст принадлежности и документы. Такие последствия уже есть в статье 464 ГК. Суды их применяют по умолчанию.
Не включайте в договор гарантии поставщика, что «на момент оформления сделки товар не находится под арестом, в залоге или ином обременении правами третьих лиц». Если ваша компания покупает товар, поставщик и без этих гарантий в силу статьи 460 ГК обязан передать товар свободным от прав третьих лиц.
Если контрагент будет возражать против того, чтобы убрать перечисленные пункты, объясните, что эти условия и так действуют по умолчанию, а переписывать кодекс теперь не модно.
Составьте договор поставки для вашей компании
Главное в статье СкрытьЧто добавить в договор.
Вместо бесполезных цитат ГК добавьте условия, о которых кодекс умалчивает. Например, определите срок, в течение которого нужно передать принадлежности и документы после того, как покупатель это потребует. Такое условие в ваших интересах независимо от того, кто вы по договору — поставщик или покупатель. Если поставщик, защититесь от того, что покупатель установит слишком короткие сроки, в которые не сможете уложиться. Если покупатель, условие даст вам определенность. Будете точно знать, когда вправе отказаться от договора и потребовать вернуть деньги, если уже оплатили товар, но контрагент так и не передал к нему документацию или принадлежности.
Чтобы убедить контрагента в пользе условия о сроках, скажите, что оно поможет избежать споров. Напомните, что покупатель не вправе отказаться от оплаты, если получил товар без принадлежностей или документов.ВС А40 Сначала нужно назначить разумный срок, в который поставщик должен передать недостающие вещи.ГК И если в этот срок поставщик требование не исполнит, от товара можно отказаться со ссылкой, что использовать его по назначению без документов затруднительно или вообще невозможно.ВС
ВС А40 Определение ВС от 06.02.2018 по делу № А40-178214/2016
ГК Ст. 464 ГК
ВС П. 2 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 10.06.2020
Каким должен быть такой срок, закон не определяет. ГК использует определение «разумный». Из-за того, что закон не говорит, сколько длится «разумный срок», между сторонами возникают споры. Чтобы этого избежать, срок целесообразно определить заранее, когда заключаете договор.
Как сформулировать условия о предмете договора поставки
Какие бесполезные цитаты ГК убрать из раздела про ответственность сторон, читайте ниже.
Договор аренды: какие бесполезные цитаты ГК убрать |
|---|
|
Готовите раздел о предмете договора — не пишите, что арендодатель предоставляет имущество в состоянии, которое соответствует условиям договора и назначению имущества. Это правило действует автоматически по статье 611 ГК. Если же арендованное имущество арендатор не сможет использовать по обстоятельствам, которые от него не зависят, это по общему правилу освободит его от обязанности вносить плату. |
| Источники: п. 5 Обзора судебной практики № 3, утв. Президиумом ВС 12.07.2017, п. 27 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 25.11.2020, вопрос № 5 Обзора судебной практики № 2, утв. Президиумом ВС 26.06.2015 |
Что и как часто проверять юристу, пока стороны исполняют договор
Порядок приемки, передачи товара и последствия нарушений
Не пишите, что «риск случайной гибели или повреждения товара переходит покупателю, когда поставщик передал товар». Если контрагент захочет добавить такое условие в договор, объясните, что это положение действует по умолчанию по статье 459 ГК.
Чтобы избавить договор от лишних цитат из кодекса, не указывайте, что, если поставщик передал не весь товар, покупатель вправе «либо потребовать передать недостающее количество, либо отказаться от полученного товара и от его оплаты, либо потребовать вернуть деньги, если уже оплатил товар». Эти права есть в статье 466 ГК, и они действуют автоматически.
В договоре не дублируйте права покупателя из статьи 475 ГК на случай, если товар окажется некачественным. Покупатель по умолчанию вправе выбирать, требовать ли «соразмерно уменьшить цену, безвозмездно устранить недостатки товара или возместить расходы на их исправление». Если же недостатки нельзя исправить или есть иные существенные нарушения качества товара, покупатель и без указания на это в договоре поставки по своему усмотрению вправе либо отказаться от договора и потребовать вернуть деньги, либо попросить заменить товар.
Что добавить в договор.
Вместо этих условий вы можете предусмотреть иные последствия нарушения требований к качеству товара. Например, вы вправе иным образом определить критерии существенности недостатков товара или дополнить права, которые предоставляет покупателю статья 475 ГК.ВАС 16
Если контрагенту не нравится, что убрали привычные для него цитаты из ГК о качестве товара, объясните, что эти положения действуют по умолчанию. Дублировать их в договоре не нужно.
Как сформулировать условия о передаче, приемке товара и последствиях нарушений
Штрафы, пени, неустойки
В разделе про ответственность не пишите, что «сторона, которая не исполнила надлежащим образом обязательства по договору, обязана возместить другой стороне убытки». Не копируйте пункт о том, что нельзя требовать неустойку, если контрагент не несет ответственности за неисполнение обязательства. Объясните контрагенту, что эти переформулированные своими словами положения статей 15 и 330 ГК действуют по умолчанию.
Универсальный договор поставки-2021 скачайте в конце статьи
Что добавить в договор.
Если хотите ограничить ответственность вашей компании и контрагента возмещением только реального ущерба, напишите об этом в договоре. В таком случае возмещать упущенную выгоду не придется. Также вы вправе ограничить в договоре общий размер ответственности сторон. Например, можете указать, что максимальный размер неустойки за нарушения — 10 процентов.
Чтобы убедить контрагента не дублировать статьи ГК об убытках, ссылайтесь на то, что общие условия об ответственности действуют для сторон по умолчанию. Пункт о возмещении убытков следует включать в договор, только если стороны намерены ограничить ответственность.
Как сформулировать условия об ответственности сторон
Какие бесполезные цитаты ГК убрать из раздела про форс-мажор и изменение и расторжение договора, читайте ниже.
Главное в статье СкрытьДоговор подряда: какие бесполезные цитаты ГК убрать |
|---|
|
Исключите пункт, что результат выполненных работ должен быть пригодным для того, чтобы его безопасно эксплуатировать. Об этом говорит статья 721 ГК. Не бойтесь убрать такое условие, даже если ваша компания заказчик. Подрядчик по умолчанию должен выполнить работы, которые соответствуют обязательным правилам и нормам — ГОСТам, СНиПам и пригодны, чтобы их использовать по назначению. Условие о пригодности и качестве включайте, только если планируете установить более высокие требования. Если же по договору ваша компания подрядчик, отсутствие условия о качестве никак на обязанности не повлияет. Работы все равно придется выполнить в соответствии с ГОСТами и СНиПами. |
| Источники: постановления АС Восточно-Сибирского округа от 19.06.2017 по делу № А19-2517/2014, АС Западно-Сибирского округа от 06.04.2018 по делу № А70-12358/2016, вопрос № 1 Обзора судебной практики № 2, утв. Президиумом ВС 26.04.2017 |
Форс-мажор
Когда оформляете раздел о форс-мажоре, нет смысла копировать положения из статьи 401 ГК. Общее правило о том, что «компания не несет ответственность за неисполнение обязательств в связи с обстоятельствами непреодолимой силы», действует, даже если не упомянуть об этом в тексте договора.
В разделе о форс-мажоре можете указать, что ваши встречные обязательства приостановятся. Например, покупатель не вносит аванс за товар, который поставщик не сможет поставить в срок в связи с форс-мажором. Другой вариант — поставщик возвращает ранее уплаченный аванс
Что добавить в договор.
Расширьте основания, которые освобождают от ответственности. Чтобы убедить контрагента на это согласиться, разъясните, что общее условие из ГК не позволит ссылаться на обстоятельства, которые не будут подпадать под определение форс-мажора, но будут препятствовать стороне надлежащим образом исполнить договор.
Добавьте в договор условия о том, какие последствия влекут обстоятельства непреодолимой силы как для договора в целом, так и его частей. Поскольку сами по себе договорные отношения сторон не прекращаются с наступлением форс-мажора, предусмотрите два последствия.
Первое — исполнение приостанавливается, а срок исполнения обязательства продлевается на время, пока сохранялись обстоятельства непреодолимой силы. Советуем включать такое условие, если ваша компания поставщик. Сможете поставить товар после того, как форс-мажор прекратится, и получить оплату. Если же ваша компания покупатель, добавьте пункт, что договор прекратится, если обстоятельства непреодолимой силы не отпадут к определенной дате. Это условие защитит в ситуации, когда в результате просрочки поставки утратите интерес в получении товара. Например, при поставках саженцев к началу сезона, цветов к 8 Марта или елок к 31 декабря.
Пленум ВС заменил правила поручительства. Теперь не сможете применить одну из норм ГК
Второе последствие форс-мажора — по истечении согласованного срока действия обстоятельств непреодолимой силы договор автоматически прекращается или же возникает право на односторонний отказ от договора в целом или в определенной части. Включайте это условие в договор вне зависимости от того, кто ваша компания — поставщик или покупатель. Если контрагент будет против, разъясните, что условие выгодно обеим сторонам, поскольку помогает избежать неопределенности. Ведь неизвестно, сколько по времени могут длиться форс-мажорные обстоятельства.
Добавьте в договор условия, как уведомить контрагента о том, что возникли обстоятельства непреодолимой силы. Пропишите срок, в который нужно исполнить такую обязанность. Это в ваших интересах вне зависимости, кто вы в договоре — покупатель или поставщик.
Чтобы объяснить контрагенту, почему недостаточно процитировать ГК, а нужно еще указывать порядок уведомления, приведите три довода. Во-первых, если не уведомить об обстоятельствах непреодолимой силы или сделать это не вовремя, это будет основанием взыскать причиненные убытки. ВС 7 Условие в договоре напомнит о том, что надо сообщить контрагенту о форс-мажоре. Во-вторых, форс-мажором будет не каждое чрезвычайное обстоятельство. Даже если такое обстоятельство и можно признать непреодолимой силой, то причинно-следственная связь между форс-мажором и неисполнением обязательства может быть для второй стороны договора неочевидной. В уведомлении же сторона покажет, в чем проявилась такая связь. В-третьих, уведомление поможет избежать убытков, которые возникли бы в связи с приготовлением к принятию надлежащего исполнения, которого в действительности не будет. Например, контрагент не станет нанимать транспортную компанию, чтобы перевезти подлежащий поставке товар.
Как сформулировать условия о форс-мажоре
Изменение и расторжение договора
Не пишите, что договор можно «изменить и расторгнуть по соглашению сторон и в иных случаях, которые предусмотрены договором или законом». Уберите пункт о том, что стороны подписывают дополнительные соглашения, которые считаются неотъемлемой частью договора. Эти условия дублируют пункт 1 статьи 450 ГК, а также статьи 434 ГК о форме договора и 158 ГК о форме сделки. Никаких новых правил эти цитаты не создают, лишь засоряют договор.
Уберите пункт о том, что сторона вправе отказаться от договора, если контрагент существенно его нарушит. Также не следует дублировать положения из статьи 523 ГК, какие нарушения считаются существенными. Переписывать из ГК все случаи, когда поставщик и покупатель вправе отказаться от договора,ГК-1 также бессмысленно. Если контрагент переживает, что не сможет заявить отказ от договора, разъясните, что эти нормы действуют по умолчанию. Его право на отказ не пропадет.
ГК-1 П. 1 ст. 463, п. 2 ст. 467, п. 2 ст. 475, п. 2 ст. 480, п. 3 ст. 484, п. 4 ст. 486, п. 2 ст. 489, ч. 2 ст. 490, п. 3 ст. 509, п. 2 ст. 515, п. 2 ст. 487 ГК
Что добавить в договор.
Если хотите, расширьте перечень обстоятельств, которые считаете существенными нарушениями, позволяющими отказаться от договора поставки в одностороннем порядке.А59 Например, если ваша компания поставщик, укажите, что вправе отказаться от договора, если покупатель однократно нарушит срок оплаты товара. Чтобы контрагент на это согласился, установите для него зеркальное условие: достаточно будет одной просрочки поставки, чтобы отказаться от договора.
Если контрагент предложит прописать плату за односторонний отказ от договора, когда такой отказ вызван нарушениями другой стороны, отговорите от этого. Объясните: условие о том, что сторона должна заплатить за отказ от договора, который вызван ненадлежащим исполнением со стороны контрагента, ничтожно. Аналогичное правило действует и в ситуации, когда право на отказ от договора предусмотрено императивной нормой.ВС 54
Нейтрализуете риски в денежных вопросах по договору поставки на курсе «Правовая защита компании 2021» в Высшей школе Юрист компании
Как сформулировать условия об изменении и расторжении договора
Ответьте на пять вопросов и получите договор поставки, который учитывает специфику вашей компании, и не содержит ненужные цитаты из ГК.
Ответьте на пять вопросов и получите готовый договор поставки
Главное в статье СкрытьКонструктор. Составьте под специфику вашей компании договор поставки без лишних цитат из ГК
Высшая школа Юрист компании. Мини-курс: применение новых правил по поручительству и увольнению от Верховного суда. Получить свидетельство бесплатно.
за правильный ответ
Пленум ВС заменил правила поручительства. Теперь не сможете применить одну из норм ГК
Теперь можно подавать иск о признании договора поручительства прекратившимся и не применять одно из положений ГК. Что еще рассказал Пленум ВС о поручительстве, как эти позиции применить в работе и какие условия в договорах придется переписать, узнаете из статьи.
Поручительство можно использовать не только для денежных обязательств
Обеспечить поручительством можно не только денежные обязательства, но и обязательства передать товары, выполнить работы, оказать услуги. Но исполнять эти обязательства поручителю придется все равно в денежной форме. То есть неденежные обязательства можете обеспечить поручительством в той степени, в которой возникают денежные требования к должнику. Например, требования возместить убытки, взыскать неустойку, возвратить аванс.ВС 45
ВС 45 П. 2 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве»
Однако поручитель все же вправе по своему желанию исполнить неденежное обязательство вместо должника, чтобы не терять деньги. Например, если из условий основного обязательства не вытекает, что его должен исполнить лично должник. Если кредитор откажется принять неденежное исполнение от поручителя, поручительство прекратится.ВС 45-1
Заключить договор поручительства вы вправе не только до, но и после того, как наступила просрочка по основному обязательству. Также поручительством можно обеспечить обязательства, которые возникли вследствие причинения вреда, из неосновательного обогащения или основаны на недействительной сделке.ВС45-2
Теперь можно подавать иск о признании договора поручительства прекращенным
Пленум допускает иск о признании основного обязательства или договора поручительства прекращенным. Соответствующее требование вправе заявить должник или поручитель, чтобы устранить неопределенность.ВС 45-3
Верховный суд разъяснил, как действовать поручителю, если он исполнил требования кредитора, после чего суд признал договор поручительства недействительным. В таком случае поручитель вправе по своему выбору предъявить одно из двух требований. Первое — потребовать возвратить полученное по недействительной сделке от кредитора. Второе — потребовать возмещения исполненного от должника на основании соглашения между должником и поручителем о выдаче поручительства. Если такого соглашения нет, поручитель вправе требовать от должника возместить суммы в силу исполнения за него обязательства в соответствии со статьей 313 ГК.
ВС П. 10 Обзора судебной практики № 4, утв. Президиумом ВС 20.12.2016
Даже если в договоре указали, что поручительство действует до момента фактического исполнения основного обязательства, это не будет означать, что установили определенный срок.ВС При таком условии считается, что срок не установлен. Значит, поручительство прекратится через год после того, как наступит срок исполнения основного обязательства.ВС 45-4 При этом, если договор поручительства заключили в момент, когда должник уже находился в просрочке, то при отсутствии срока действия поручительства оно считается выданным на один год.
Когда срок исполнения основного обязательства не указан и его нельзя определить или же он определен моментом востребования, поручительство прекращается по истечении двух лет со дня заключения договора поручительства. Перечисленные сроки — это не сроки исковой давности. Они не приостанавливаются, их нельзя прервать или восстановить.
Если в течение срока действия поручительства кредитор предъявил требования только по части основного долга, например 40 млн руб. из 100 млн, то по истечении срока поручительства уже нельзя дозаявить невостребованную ранее часть — 60 млн. Исключение: если обязательство по оплате нужно исполнять по частям. В таком случае обязательство нужно исчислять отдельно по каждому просроченному платежу.
Главное в статье СкрытьПленум указал не применять одну из норм ГК. Из-за этого придется внести изменения в договоры поручительства |
|---|
|
Не включайте в договор поручительства условия, которые лишают поручителя возможности заявить возражения. Если такие условия есть в действующем договоре, измените его дополнительным соглашением. Пленум пояснил, что нельзя ограничить право поручителя выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник. Таким образом, Пленум устранил противоречие, которое есть в ГК. С одной стороны, пункт 1 статьи 364 ГК указывает, что поручитель вправе заявлять возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. С другой стороны, пункт 5 той же статьи устанавливает, что ограничивать права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы представить должник, не допускается. Пленум ВС указал применять вторую норму. |
| Источник: абз. 2 п. 16 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 45 |
Если основное обязательство изменили без согласия поручителя, из-за чего его ответственность увеличилась или для него возникли иные неблагоприятные последствия, поручитель будет отвечать на прежних условиях
Когда будет отвечать поручитель, если основное обязательство изменили
Пленум показал ситуации, когда измененные условия основного обязательства ухудшают положение поручителя, и поэтому он отвечает за должника на прежних условиях. Это случаи, когда у поручителя из-за соглашения между должником и кредитором возникают дополнительные обязанности, которые установлены, например, законодательством о банковской деятельности, защите конкуренции, валютном регулировании, ценных бумагах.ВС 45-5 Ранее Верховный суд указывал, что изменение условий договора об открытии невозобновляемой кредитной линии, которое не влечет увеличение лимита выдачи денежных средств, не свидетельствует об увеличении ответственности поручителя. В связи с этим его согласие на изменение условий договора не требуется.ВС-1
ВС 45-5 П. 23 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 45
ВС-1 П. 5 Обзора судебной практики № 4, утв. Президиумом ВС 20.12.2016
Ухудшить положение поручителя может также соглашение между кредитором и должником, которым изменили подсудность или применимое право. Но здесь поручитель должен доказать, в чем именно его положение ухудшилось .
Чтобы избежать подобных ситуаций, кредитор и должник вправе запросить у поручителя согласие на предстоящие или уже совершенные изменения. При этом согласие поручителя, которое тот предоставляет заранее, должно отвечать двум критериям. Во-первых, быть явно выраженным. Во-вторых, предусматривать пределы изменения основного обязательства. Без таких пределов согласие считается невыданным.
«Удалить нельзя оставить». Какие бесполезные цитаты ГК убрать из договора поставки
Если поручитель заранее соглашается на замену основного должника, такое согласие должно содержать критерии, которые позволяют с высокой степенью определенности установить лицо или круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.ВС 45-6 Аналогичное правило содержалось и в постановлении Пленума ВАС о поручительстве 2012 года, большая часть которого теперь утратила силу.ВАС 42
Главное в статье СкрытьТоп-10 ситуаций, когда поручительство продолжит действовать |
|---|
|
Поручительство с аффилированным лицом будет совместным
Если обеспечение предоставляют несколько поручителей, они выбирают, как взаимодействовать: раздельно или совместно.ВС 45-7
При раздельном поручительстве поручитель, который исполнил обязательство, вправе взыскать с любого из оставшихся поручителей полную сумму, а также обратить взыскание на предмет залога и получить погашенный долг .
При совместном поручительстве поручитель, который исполнил обязательство, не вправе рассчитывать на полное возмещение с остальных поручителей. Он имеет к каждому из них регрессное требование в равных долях за вычетом доли, которая выпадает на него самого.
Если стороны увеличат срок исполнения основного обязательства без согласования с поручителем, срок действия поручительства останется прежним
Пример: было четыре поручителя, общий долг составлял 100 млн руб. Один поручитель погасил весь долг перед кредитором. Теперь этот поручитель вправе требовать с остальных поручителей по 25 млн руб. Если же одного из них признают банкротом, то поручитель, который погасил долг, сможет потребовать с оставшихся платежеспособных поручителей по 33,3 млн руб.
Поручительство, которое дали несколько лиц, по общему правилу признается раздельным. Совместным признают поручительство, если будет установлена соответствующая воля поручителей. Например, в договорах поручительства указали на совместный характер, включили условия о распределении ответственности по обязательству должника между поручителями. Иной вариант: договоры поручительства заключили с аффилированными лицами. На это ранее уже указывал Верховный суд: если должники по обеспечительным обязательствам входят в группу лиц с основным должником, объединены с ним общими экономическими интересами и их контролирует один конечный бенефициар, презюмируется, что предоставленные обеспечения — совместные, а должники по обеспечительным договорам — солидарные.ВС-2
ВС-2 П. 16 Обзора судебной практики № 3, утв. Президиумом ВС 12.07.2017
Главное в статье СкрытьКак поставить поручительство под условие |
|---|
|
Вы вправе поставить договор поручительства под отлагательное или отменительное условие.
Например, в качестве отлагательного можете выбрать условие, что кредитор заключит
с должником или третьими лицами иные обеспечительные сделки. Соответственно, только
после этого договор поручительства вступит в силу. Другой пример отлагательного условия —
поручитель или должник поменяют состав участников или органов управления. В качестве
отменительного условия можете указать, в частности, на прекращение других обеспечительных
сделок либо признание их судом недействительными или незаключенными. |
| Источники: ст. 157 ГК, п. 8 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 45 |
Когда подавать иск в общую юрисдикцию, даже если ответчик — юрлицо
Кредитор вправе по своему усмотрению предъявить иски одновременно к должнику и поручителю либо только к одному из них.ВС 45-8 При этом, если кредитор предъявляет требования одновременно и к должнику — компании или предпринимателю, и к поручителю — физическому лицу, иск нужно подавать в суд общей юрисдикции. Такое правило действует, даже если поручитель — единственный участник общества или иное лицо, которое контролирует деятельность общества.ВС-3 Если же участник основного должника или поручителя подаст встречный иск об оспаривании кредитного договора или договора поручительства по корпоративным основаниям, то суд общей юрисдикции вернет его обратно в связи с подсудностью такого иска арбитражному суду.
ВС 45-8 П. 49 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 45
ВС-3 Вопрос 1 Обзора судебной практики № 1, утв. Президиумом ВС 04.03.2015
Пленум закрепил новое правило для ситуации, когда в ходе рассмотрения спора поручитель исполнил основное обязательство полностью.ВС 45-9 В таком случае суд по заявлению поручителя и при согласии кредитора производит замену истца.ГПК, АПК Если кредитор не согласен, чтобы его заменили на правопреемника, поручитель вправе вступить в дело как третье лицо, которое заявляет самостоятельные требования относительно предмета спора.
Если поручитель исполнил обязательство частично, правопреемство все равно возможно. В такой ситуации при замене кредитора поручителем в части заявленных требований оба лица, являясь истцами, выступают самостоятельно и независимо друг от друга.
Как помешать контрагентам манипулировать подсудностью |
|---|
|
Пленум разъяснил, как действовать в ситуациях, когда кредитор и поручитель посредством
согласованных действий недобросовестно манипулируют подсудностью. Если окажется, что
договор поручительства заключили без согласия основного должника исключительно с целью
изменить подсудность, суд проигнорирует положения договора поручительства и направит
дело в суд, к подсудности которого оно отнесено законом. |
Высшая школа Юрист компании. Мини-курс: применение новых правил по поручительству и увольнению от Верховного суда. Получить свидетельство бесплатно.
за правильный ответ
В 30 процентах компаний никто не следит, как контрагент исполняет договор после того, как его заключили. К юристу приходят, когда уже возникли проблемы с поставкой, оплатой или выполнением работ. Как поставить на поток отслеживание исполнения договоров, чтобы потом не пришлось судиться с контрагентом, узнаете из статьи.
Редакция опросила юристов и выяснила, что в 30 процентах компаний после заключения договора никто не следит, как контрагент его исполняет. В 53 процентах за проверку отвечают менеджеры, бухгалтерия или директор.
Источник: опрос в группе журнала «Юрист компании» на vk.com
Ежемесячно
Чтобы не потерять предоплату, получить деньги за товар, работы или услуги, раз в месяц проверяйте, есть ли у контрагента возможность продолжать исполнять договор. Эта информация доступна не только в платных сервисах, но и в открытых источниках.
Сведения о блокировке счетов.
Информацию смотрите в сервисе ФНС «Информирование банков о состоянии обработки электронных документов» на service.nalog.ru/bi.do. Чтобы проверить счета на блокировку, введите ИНН контрагента и БИК его банка.
Проверяйте каждый раз, когда ваша компания планирует предоставить покупателям, заказчикам большую отсрочку платежа. Если есть заблокированные счета по решению ИФНС, это свидетельствует не только о невозможности исполнить обязательства перед вашей компанией, но и о возможной недобросовестности контрагента и налоговых рисках при работе с ним.
Намерения контрагента или его кредиторов обратиться в суд с заявлением о банкротстве.
Указанную информацию смотрите на fedresurs.ru.
127 ФЗ П. 2.1 ст. 7 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
Увидели, что в отношении контрагента опубликовали уведомление, — посмотрите, когда его разместили. Если с этой даты прошло более 15 дней,127 ФЗ проверьте, есть ли уже информация, что суд возбудил дело о банкротстве. Где эти сведения смотреть, узнаете далее.
Как часто проверять контрагентов, зависит от предмета договора, цены, значимости для компании
Информация о банкротстве может и не появиться. Это возможно, если с момента публикации уведомления прошло более 30 дней, а в суд заявление так никто и не подал. В этой ситуации тот, кто публиковал намерение, утрачивает право подавать такое заявление, пока не будет новой публикации.
Данные о возбуждении дела о банкротстве.
Сведения смотрите на bankrot.fedresurs.ru или сайте арбитражных судов arbitr.ru. Проверьте, есть ли заявление о банкротстве, которое принял суд.
Если контрагента начинают банкротить, подготовьтесь к первому собранию кредиторов. Чтобы участвовать в нем, предъявите свои требования к контрагенту-должнику в течение тридцати календарных дней с даты, когда опубликовали сообщение о введении наблюдения.127 ФЗ-1 Если предъявите требования по истечении этого срока, суд их рассмотрит только в следующей процедуре.
127 ФЗ-1 П. 1 ст. 70 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
Даже если свои требования успели подать до истечения тридцатидневного срока, можете столкнуться с такой проблемой: до проведения первого собрания кредиторов суд их еще не рассмотрит. В таком случае подавайте ходатайство, которое обяжет временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов. Такую же обеспечительную меру суд вправе принять также при обжаловании определений об отказе включить требования в реестр требований кредиторов.ВАС 35
ВАС 35 П. 55 постановления Пленума ВАС от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»
Как не пропустить изменения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ |
|---|
Подпишитесь на рассылку об изменениях в отношении интересующих вас компаний в сервисе Юрист компании Контрагенты на law.1cont.ru. Узнаете обо всех изменениях по контрагенту, в том числе о тех, которые налоговая еще не зарегистрировала. Новость об изменениях придет вам на электронную почту. |
Ежеквартально
Чтобы сохранить возможность добиться исполнения договора, раз в квартал проверяйте сведения о возможном прекращении деятельности контрагента. Отслеживайте обстоятельства, из-за которых ему нечем будет платить по долгам.
Сведения о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ.
Если контрагент в течение 12 месяцев не сдает налоговую отчетность и ИФНС приняла решение исключить его из реестра как недействующую компанию, информацию об этом опубликует в «Вестнике государственной регистрации». Исключить налоговая вправе и ту компанию, в отношении которой в ЕГРЮЛ более шести месяцев есть запись о недостоверности сведений.
Решение о предстоящем исключении налоговая разместит в «Вестнике» в течение трех дней с момента, как его примет. Одновременно с решением опубликует сведения о том, как, куда и в какие сроки кредиторы, чьи права и интересы затронуты в связи с исключением недействующей компании, вправе направить заявления.
Увидели решение о предстоящем исключении — сразу же направляйте в ИФНС возражения против исключения контрагента с просроченной задолженностью перед вашей компанией. Хотя даже после исключения остается шанс вернуть долги — привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, до этого советуем не доводить. Само по себе исключение компании из ЕГРЮЛ и неисполнение обязательств перед кредиторами не будет достаточным основанием, чтобы заставить бывшее руководство контрагента и учредителей платить по его долгам. Придется доказывать, что неразумные или недобросовестные действия либо бездействие этих лиц привели к тому, что компания стала неспособна исполнять обязательства перед кредиторами.ВС А65
Записи о реорганизации или ликвидации.
Хотя реорганизуемая компания обязана в течение пяти рабочих дней после того, как направила в ФНС уведомление о начале процедуры реорганизации, в письменной форме уведомить всех известных ей кредиторов, это требование многие игнорируют. Поэтому, чтобы воспользоваться одним из способов защиты интересов кредиторов — потребовать в судебном порядке досрочно исполнить обязательства, следите за изменениями в реестре на egrul.nalog.ru и в «Вестнике государственной регистрации».
На сайте налоговой сможете отследить запись в ЕГРЮЛ о предстоящей ликвидации юридического лица. В «Вестнике государственной регистрации» найдете сообщение о сроке и порядке предъявления требований кредиторов. Такой срок — не менее двух месяцев. Если ликвидационная комиссия отказалась удовлетворить требование вашей компании как кредитора, то до утверждения ликвидационного баланса вы вправе обратиться с иском в суд.
Чтобы не терять время на отслеживание изменений сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ, подпишитесь на рассылку через специальный сервис ФНС на service.nalog.ru/regmon. Налоговая сама отправит вам на электронную почту уведомление, если в реестре изменятся сведения о контрагенте. Сможете узнать не только о реорганизации или ликвидации, но и иных изменениях в работе контрагента, которые вносят в реестр, в том числе о смене адреса или генерального директора.
Данные об исполнительных производствах.
Наличие и размер исполнительных производств, в которых ваш контрагент выступает в качестве должника, проверяйте на fssp.gov.ru/iss/ip.
Если не отследите крупные долги по исполнительным листам, рискуете, что возникнут две основные проблемы. Во-первых, на счета контрагента-должника в банке наложат арест. Как следствие — он не сможет исполнить денежные обязательства перед вашей компанией. Во-вторых, в отношении контрагента возбудят дело о банкротстве, если сумма требований к нему как к должнику-юрлицу больше 300 тыс. руб. и обязательства не исполнены более трех месяцев.
Исполнение налоговых обязательств.
Запросите у контрагента: поставщика, исполнителя, подрядчика, с которыми компания заключила договоры на длительное время, копию декларации НДС. Этот документ понадобится, чтобы подтвердить налоговой, что проявили должную осмотрительность при выборе контрагента. Однако одной лишь декларации недостаточно. Какие еще доказательства придется собрать, узнаете далее.
Какие условия добавить в договоры, чтобы защитить компанию от потерь |
|---|
При заключении договора предусмотрите право отказаться от него в одностороннем внесудебном порядке, если в период его исполнения обнаружите неблагоприятные обстоятельства, например: |
Раз в год
Не только до заключения договора, но и во время его исполнения проверяйте контрагента и запрашивайте у него информацию, чтобы впоследствии подтвердить налоговой инспекции, что ваша компания проявила должную осмотрительность при выборе контрагента, не пыталась создать формальный документооборот и получить необоснованную налоговую выгоду.
Пленум указал не применять одну из норм ГК. Из-за этого придется внести изменения в договоры поручительства
Сведения об отзыве лицензии.
Информацию о выдаче и отзыве лицензии смотрите в ЕГРЮЛ или на Федресурсе. Если у вашей компании длительные договорные отношения с контрагентом, а для его деятельности нужна лицензия, например, на вывоз отходов, проверяйте, не отозвали ли ее, минимум один раз в год.
Если у контрагента отзовут лицензию и вы об этом вовремя не узнаете, рискуете, что налоговая признает контрагента проблемным, а сделки с ним — сомнительными.ФНС Пример: суд принял в качестве одного из доказательств того, что контрагенты компании не вели реальную хозяйственную деятельность, отсутствие лицензии на работу с отходами I–IV классов опасности.А56
ФНС Приказ ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 29.10.2020 по делу № А56-116156/2019
Ресурсы контрагента и расчеты с бюджетом.
Запросите у контрагента справку о состоянии расчетов с бюджетом и документы, которые подтвердят, что у него есть материальные, трудовые и иные ресурсы для исполнения договора. Даже если получили такие подтверждающие сведения перед сделкой, все равно по длительным договорам, которые заключили на несколько лет, раз в год запрашивайте документы. Это важно особенно в тех случаях, когда стоимость товаров, работ, услуг высокая, соответственно, вычеты по НДС значительные. В таких случаях нужно проявить повышенный уровень должной осмотрительности.ВС А42
Пример: до сделки компания-перевозчик подтвердила, что у нее есть транспортные средства. Когда договор перевозки заключили, продала машины физическим лицам. Эти физические лица продолжали совершать перевозки на своих машинах от имени перевозчика, хотя официальных договоров с ним у них не было. Компания-перевозчик продолжала выставлять транспортные накладные от своего имени. Компанию-заказчика вызвали на налоговую комиссию для объяснений. Эта история еще не закончена, налоговики подозревают компанию в создании искусственного документооборота с целью получить необоснованную выгоду.
Принадлежность транспортных средств компании проверяйте на гибдд.рф по VIN-коду машины. Наименование конкретного собственника вы не узнаете, но сможете выяснить, кому — юридическому или физическому лицу — принадлежит автомобиль
Исполнение обязательств по договору.
Если заключили договоры поставки с длительными сроками, например на покупку дорогостоящего оборудования, либо товары контрагент будет поставлять партиями длительное время, периодически контролируйте три основных обстоятельства. Во-первых, предоставляет ли поставщик документы, которые подтверждают качество. Во-вторых, подписывают ли стороны все документы, которые необходимы согласно договору, например спецификации. В-третьих, нет ли недопоставки.
Если заключили договоры подряда с длительным периодом выполнения работ, проверяйте, выполняет ли подрядчик работы в срок и передает ли всю исполнительскую документацию. Контролировать это можете и чаще, чем раз в год, — в зависимости, какие работы выполняет контрагент.
Пропишите в локальных нормативных актах, при какой просрочке необходимо уведомить юриста. Если не хотите создавать такой акт, самостоятельно проверяйте, есть ли просрочка, обращайте внимание на задержки исполнения свыше 30 дней. Если такая просрочка возникла, проверьте контрагента на наличие дела о банкротстве, заблокированных счетов, исполнительных производств. Направьте претензию.
ВС 45 П. 42 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 45
А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 25.12.2018 по делу № А53-24696/2015
Если исполнение обеспечено поручительством, следите за сроками. Когда договор поручительства прекратится, взыскать деньги с поручителя не сможете.ВС 45 Если в договоре нет срока, подавайте требование до истечения года со дня, когда наступил срок основного обязательства. Если в договоре поручительства срок не указали и нет срока исполнения основного обязательства, поручительство прекратится, если не предъявите требование к поручителю в течение двух лет с момента заключения договора поручительства.А53
О чем предупредить сотрудников, которые отвечают за приемку товаров, работ и иные отношения с контрагентами |
|---|
Предупредите сотрудников, чтобы не подписывали товарные накладные или акты сдачи-приемки работ либо услуг без надлежащей проверки, даже если с контрагентом компания работает давно. Иначе, если примут без замечаний и позже увидят несоответствия по количеству или качеству, в суде трудно будет доказать нарушения. У судов по таким делам нет единой позиции. Одни суды считают, что акт выполненных работ, который заказчик подписал без замечаний, не лишает права представить возражения относительно объема и качества выполненных работ. Другие указывают: заказчик не вправе заявить возражения, которые связаны с явными недостатками выполненных работ, если работы принял без замечаний. |
| Источники: постановления АС Уральского округа от 03.07.2020 по делу № А60-25864/2019, АС Северо-Кавказского округа от 18.04.2019 по делу № А32-33424/2014, АС Уральского округа от 16.06.2020 по делу № А47-3880/2019 |
за правильный ответ
