Какие условия о форс‑мажоре теперь включать в договор поставки

Поставщики и покупатели, которые из-за ограничений в связи с пандемией перестали исполнять обязательства, начали массово проверять, что написано в их договорах о форс-мажоре. Оказалось, что в одних договорах нет ни слова про непреодолимую силу, в других — цитаты из ГК и скопированные куски текста из прочих соглашений. В итоге многие компании не смогли получить документы из ТПП, правильно уведомить контрагента о форс-мажоре и избежать неустоек и иных санкций. Из статьи узнаете, какие форс-мажорные оговорки закрепить во всех договорах поставки, чтобы не остаться без денег и товара.

Основания для освобождения от ответственности

Когда формулируете в договоре условия освобождения стороны от ответственности, учитывайте, что пункт 3 статьи 401 ГК устанавливает непреодолимую силу как предел безвиновной ответственности предпринимателей. Это означает, что сторона не отвечает за нарушение обязательства, поскольку возникли обстоятельства непреодолимой силы, но отвечает за умысел, неосторожность, а также и за «случай», в результате которого возникла просрочка исполнения обязательства.

Например, в результате грозы сгорел зерновой элеватор. Находившиеся там семена подсолнечника поставщик должен был накануне отгрузить покупателю, но этого не сделал. В таком случае поставщик не вправе ссылаться на пожар как на основание, которое освободит его от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договора поставки. Правоприменитель исходит из того, что поставщик в таком случае должен купить товар на рынке у третьих лиц и исполнить свое обязательство перед контрагентом по поставке товара.

В то же время стороны вправе по своему усмотрению ограничить ответственность должника только виной, тем самым исключить «случай». Другой вариант — стороны вправе расширить ответственность, включив туда и случаи непреодолимой силы.^{421 ГК}

На практике стороны часто расширяют состав форс-мажорных обстоятельств при формулировании соответствующих условий договора, хотя обстоятельства непреодолимой силы следует отличать от иных — дополнительных оснований для освобождения от ответственности.^ДП В частности, к непреодолимой силе относятся обстоятельства чрезвычайные, наступление которых не является обычным в конкретных условиях, и непредотвратимые, то есть неизбежные для любого участника аналогичной с должником деятельности. К таковым относятся, например, военные действия, стихийные бедствия, акты органов государственной власти.

В зависимости от конкретной ситуации обстоятельства непреодолимой силы можно в договоре детализировать. Например: «<…> стихийные бедствия: землетрясения, наводнения, цунами, ураганы, природные электрические разряды (молнии) и так далее; акты государственной власти: вступившие в законную силу запрещающие или ограничивающие хозяйственную деятельность нормативные акты органов государственной власти, государственного контроля и управления, включая таможенные, налоговые, правоохранительные органы или любые действия данных органов, которые препятствуют исполнению сторонами условий заключенного договора или временно препятствуют такому исполнению».

При формулировании перечня обстоятельств непреодолимой силы оставляйте его открытым, поскольку суд может не признать таковыми иные обстоятельства. Такой подход, в частности, виден в решениях МКАС при рассмотрении споров о международной поставке.^МКП В то же время к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров или у должника необходимых денежных средств.^{401 ГК-1} Однако указанное правило диспозитивно.

Судебная практика исходит из того, что к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся мировые экономические санкции,^А21 резкое сокращение производства и рост цен,^А51 занятость подъездных путей и значительное скопление на путях необщего пользования груженых и порожних цистерн.^ВС А65 Главное в статье Скрыть

Обстоятельства, которые не отвечают указанным в законе двум признакам: чрезвычайности и непредотвратимости, не будут непреодолимой силой. Но если включите их в договор поставки, то они могут быть основанием для освобождения от ответственности за неисполнение обязательства. Например, такими обстоятельствами могут быть забастовки работников, пожар. Такие основания желательно перечислить в договоре.

Такое расширение оснований, которые освобождают сторону от ответственности, суд может посчитать в качестве согласования сторонами обстоятельств, возникновение которых произошло не по вине неисправной стороны. Например, в одном деле суды пришли к выводу, что вины грузополучателя товара в несвоевременной отправке обратно пустых вагонов нет. Последний не мог повлиять на отправку вагонов без оформления перевозочных документов, а этим должен был заниматься не грузополучатель, а собственник вагонов.^А02

Между тем по общему правилу сторона несет ответственность перед другой стороной за неисполнение своих обязательств третьим лицом — контрагентом, если иное не указано в договоре. Например, в одном деле поставщик мотивировал неисполнение обязательств тем, что Евросоюз ввел санкции в отношении России. Однако суд от ответственности поставщика не освободил. Указал, что обязанность осуществить поставку товара не поставлена в зависимость от действий каких-либо лиц, включая контрагентов ответчика по заключенным последним договорам.^А08 Мотив такого решения прост: поставщик мог иметь этот товар в наличии либо купить аналогичный товар у третьих лиц и исполнить обязательство перед второй стороной договора.

Возникают ситуации, когда покупателю нужен именно конкретный товар определенного производителя, а самое главное — покупатель готов принять на себя риск, что контрагент поставщика не исполнит свои обязательства ввиду форс-мажора. В таком случае возникнут основания для освобождения поставщика от ответственности, если такое правило будет в договоре.

В законе есть важный момент, о котором следует помнить: если должник в просрочке, он отвечает как за убытки, возникшие в связи с этой просрочкой, так и за случайно наступившую невозможность исполнения.^{405 ГК} Например, если по договору поставщик вовремя не обеспечил доставку товара и находится в просрочке, а впоследствии в результате наводнения, запрета на авиасообщение или железнодорожные перевозки и другие форс-мажорные обстоятельства исполнить обязательство уже невозможно, поставщик будет отвечать и за последствия неисполнения обязательства, даже если они возникли в результате обстоятельств непреодолимой силы. Это санкция за нарушение обязательства, но представляется, стороны вправе закрепить в договоре иное правило.

Оценивать возможности исполнения обязательства и влияние на это форс-мажорных обстоятельств — это прерогатива суда. Ведь даже если форс-мажор есть, возможность исполнить обязательства в установленный срок также может сохраняться. Кроме того, суд может не применить положения договора поставки об ограничении размера ответственности стороны по статье 10 ГК, если сторона злоупотребила правом либо если такое условие было навязано слабой стороне. В любом случае суд при разрешении спора оценит конкретные обстоятельства дела.

Порядок уведомления об обстоятельствах непреодолимой силы

Включайте в каждый договор поставки обязанность одной стороны уведомить другую об обстоятельствах непреодолимой силы. В ГК на этот счет указаний нет. Такие разъяснения давал Пленум Верховного суда,^ВС 7 они соответствуют подходу, который есть в международных актах.^МА Уведомление нужно по трем причинам.

Не каждое обстоятельство — это форс-мажор.

Причинно-следственной связи между обстоятельством и просрочкой в исполнении может не быть. В связи с этим рекомендуем оговаривать требования к содержанию такого уведомления.

Уведомление зафиксирует момент, с которого сторона не сможет вовремя исполнить обязательство, а другая не будет готовиться и, возможно, нести расходы на принятие исполнения. Например, не будет арендовать склад для приемки новой партии товара.

Детальная проработка описательной части формы уведомления — прежде всего в интересах покупателя, поскольку наибольшая вероятность неисполнения обязательства по поставке товара в результате форс-мажора лежит на продавце. По этой причине следует четко оговорить порядок уведомления и его форму.

Встречное обязательство покупателя в договоре поставки — оплатить товар, и форс-мажор в исполнении такого денежного обязательства тоже возможен. Например, в результате внезапного эмбарго на безналичные денежные расчеты при международных поставках с определенными странами. Но обычно такие обстоятельства — это исключение.

Не указывайте в договоре в качестве надлежащего уведомления направление только электронного письма. Суд может отнестись к такому уведомлению критически и не посчитать его надлежащим уведомлением об обстоятельствах непреодолимой силы.^А08 В связи с этим в интересах компании иметь доказательства уведомления на традиционном носителе, например в виде уведомления о вручении вместе с описью вложения. Дополнительно уточните в договоре последствия такого неуведомления.

Стороны редко оговаривают случаи, если срок уведомления о форс-мажоре был нарушен. Например, если поставщик слишком поздно уведомил покупателя, что отгрузки товара не будет ввиду форс-мажора, а покупатель уже понес транспортные расходы в рамках подготовки к перевозке товара. В таком случае покупатель вправе возложить ответственность за убытки на продавца, если это будет оговорено договором.

Последствия наступления оснований для освобождения от ответственности

Наступление обстоятельств непреодолимой силы по общему правилу не прекращает договорные отношения, если исполнение остается возможным после того, как такие обстоятельства отпали.^ВС 7–1 Поэтому в договоре целесообразно закрепить правило о продлении срока исполнения обязательств, особо актуально это будет для поставщика.

В то же время неизвестно, сколько могут длиться форс-мажорные обстоятельства. Поэтому во избежание неопределенности в отношениях целесообразно оговаривать право на односторонний отказ от исполнения договора в случае, если обстоятельства непреодолимой силы действуют в течение определенного периода времени.

Это не касается случаев, когда в результате нарушения сроков исполнения договора поставки сторона утрачивает интерес в получении исполнения. Например, при поставках цветов к 8 марта или елок к 31 декабря. Покупатель утратит интерес в получении товара вне зависимости, есть ли вина в этом поставщика. В таком случае в форс-мажорной оговорке указывайте соответствующее условие. Чтобы избежать споров, ставьте конкретный срок, не указывайте на «момент, после которого сторонам будет ясно, что обязательство не будет исполнено в срок, установленный договором».

Если взять пример с цветами или елками, в целях защиты поставщика можно дополнительно указать такое условие: «<…>, настоящий Договор считается прекращенным. В таком случае неисправная Сторона не отвечает перед другой Стороной за убытки, причиненные просрочкой исполнения, неисполнением либо частичным исполнением обязательств вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы».

Указанные выше правила будут действовать, только если прекращение договора стороны согласовали. Возвращаясь к общему правилу, следует напомнить, что обстоятельства непреодолимой силы — лишь основание для освобождения от ответственности — уплаты штрафов, пеней, неустойки, возмещения убытков.

Закон не запрещает оговорить в договоре иные меры защиты при возникновении форс-мажора. Это правило гарантировано Венской конвенцией.^МА-1 Например, приостановление встречной обязанности покупателя внести аванс^{328 ГК} либо возникновение обязанности продавца возвратить аванс^ВС А82 до того момента, пока обстоятельства не отпали. Покупатель будет более уязвимой стороной, поскольку может остаться и без денег, и без товара. Поэтому целесообразно предусмотреть в договоре следующие положения.