Контрагент срывает обязательства: что предпринять и как оформить

«Идем в суд» — первое, что скажет далекий от бизнеса юрист, если контрагент срывает сроки и отказывается исполнить обязательства, ссылаясь на финансовые проблемы из-за пандемии. Решение правильное, вот только займет много времени и повлечет дополнительные расходы. Что вместо этого можно предложить контрагенту, чтобы оперативно решить проблему неплатежей и неисполнения неденежных обязательств, узнаете из статьи. Вариантов много и у каждого есть свои нюансы.

Если контрагент не может заплатить

Наиболее распространенные нарушения: контрагент задерживает оплату поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, допускает просрочку по арендным платежам, выплате суммы займа. Ссылки на форс-мажор в данном случае можете не принимать, поскольку эти нарушения подпадают под понятие предпринимательского риска. Если готовы мирно разрешить ситуацию, выберите и предложите контрагенту один или сразу несколько из следующих вариантов.

Уменьшите сумму долга.

Если возникла задолженность и есть потенциальный риск, что она превратится в безнадежную, стороны обычно согласовывают уплату части долга. Остальную часть списывают. Коммерчески расчет прост: лучше получить часть сейчас, чем потом и неизвестно когда. Варианты различны: например, можете отказаться требовать штрафные санкции или простить часть основного долга.

Оформите уменьшение долга дополнительным соглашением к основному договору. Чтобы впоследствии зачесть списанные суммы основного долга во внереализационных расходах^НК и не получить претензии от налоговой, пропишите в дополнительном соглашении, в чем состоит коммерческий интерес компании. Например, из-за прощения части долга контрагент обязуется в течение месяца погасить оставшуюся сумму, продолжить отношения, дозаказать дополнительное количество товара, а ваша компания — не обращаться в этот период в суд. Если не подтвердите коммерческий интерес, инспекция и суд признают, что компания получила необоснованную налоговую выгоду, уберут прощенную сумму из внереализационных расходов и доначислят налог.

Предоставьте отсрочку или рассрочку погашения долга.

Зафиксируйте договоренности одним из двух способов. Первый — подпишите единый документ — дополнительное соглашение. Второй способ — обменяйтесь документами, если это не противоречит заключенному договору.

Соглашение об отсрочке либо рассрочке платежа обычно не предусматривает уплату процентов, но при реструктуризации просроченного обязательства их можно согласовать по правилам норм о коммерческом кредите.^ГК Условие о предоставлении коммерческого кредита стороны должны предусмотреть в договоре. В частности, к такому выводу пришел Верховный суд при рассмотрении одного из дел по поставке товаров.^ВС А12 Поэтому, чтобы избежать разногласий, отдельно пропишите, будете ли вообще взимать проценты на отсрочку или рассрочку, если да — в каком размере. Условие о процентах по коммерческому кредиту удобно вашей компании тем, что эти суммы не считаются неустойкой, значит, уменьшить их на основании статьи 333 ГК нельзя.^{А56, А40}

Замените просроченное обязательство.

Если контрагент не заплатил за товары, работы, услуги, аренду, предложите ему прекратить это просроченное обязательство и оформить новое, то есть заменить возникший долг заемным обязательством.^ГК-1 Это новация: прежнее обязательство прекращается, возникает новое, которое содержит условие об ином предмете или способе исполнения. Об этом надо прямо написать в соглашении о новации.

Новация удобна для вашей компании: помимо возможности изменить сроки исполнения контрагентом обязательства у новации есть еще четыре плюса.

Обезопасите компанию от того, что контрагент сошлется на ошибки по первоначальному обязательству, если ваша компания их допустила. Если при совершенной новации контрагент не станет платить, он не сможет в суде оправдать это тем, что в первоначальном обязательстве были пороки. Например, не сможет заявить, что нет двустороннего акта выполненных работ или оказанных услуг. Уже не удастся сослаться на то, что нет полномочий у лица, которое подписало товарную накладную.

Сохраните всю сумму неустойки. В соглашении о новации можете указать единую сумму, которая будет включать основной долг, пени, штрафы, неустойки, проценты за пользование чужими денежными средствами. Поскольку первоначальное обязательство прекратилось, штрафные санкции, которые включили в сумму займа по новации, уменьшить в порядке статьи 333 ГК нельзя.

Сможете установить на сумму займа начисление процентов. Снизить их суд сможет, только если посчитает, что в соглашение о новации включили чрезмерно высокий и экономически не обусловленный размер ставки.

Получите больше времени взыскать деньги. Срок исковой давности подлежит исчислению с момента заключения соглашения о новации. Так сможете избежать последствий истечения сроков исковой давности по первоначальному обязательству.

Новация особенно актуальна для длящихся правоотношений. Например, при поставке товаров по рамочному договору на основе заявок, которые контрагент делал в разные периоды времени.

Оформляйте соглашение о новации письменно, при этом в форме, которая предусмотрена для заключения договора займа.^ГК-2 Однако это исключение, поскольку специального условия о форме совершения новации в законе нет. Так как новация прекращает первоначальное обязательство и заменяет его другим, форма такой сделки должна соответствовать форме совершения как первоначального обязательства,^ВС 48 так и нового, исходя из требований закона к его форме. При противоречии следует руководствоваться более строгой формой сделки.

В соглашении о новации укажите, на какое обязательство меняете первоначальное. Из текста соглашения должна четко и недвусмысленно следовать воля сторон на прекращение первоначального обязательства и создание нового. Если не расписать подробно желание сторон на совершение новации, есть риск, что возникнут не те последствия, на которые рассчитывали. В случае спора суд может истолковать новое соглашение как изменение порядка расчетов по текущему обязательству. Главное в статье Скрыть

Как оформить соглашение о новации

Договоритесь об отступном.

Если контрагент не может заплатить, пусть что-нибудь отдаст. В силу статьи 409 ГК обязательство можно прекратить предоставлением отступного — уплатой денег, передачей иного имущества.

Когда контрагент передаст отступное, прекратится не договор, а именно обязательство, например, по оплате. Это касается двусторонне обязывающих договоров. Например, обязательство по оплате выполненных работ как полностью, так и в части можно прекратить передачей какого-либо имущества. При этом договор подряда не прекращается, подрядчик обязан его дальше исполнять, если таковой до конца не исполнен.

Однако по умолчанию прекращаются все обязательства по договору, в том числе и неустойка.^{ВАС 102} Поэтому, если договорились с контрагентом прекратить обязательство в части, прямо напишите об этом в соглашении об отступном.

Нотариально удостоверять соглашение об отступном не надо. Закон этого не требует. Других особенностей к форме такого соглашения тоже не устанавливает.^{ВАС А25} Соответственно, простой письменной формы будет достаточно.

Обратиться с иском о передаче отступного нельзя. Вы будете вправе предъявить контрагенту только то требование, которое вытекает из первоначального обязательства. Обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не его согласования. К тому же при оформлении соглашения учитывайте, что отступное прекращает обязательство полностью, даже если предоставление по отступному меньше.

Как оформить соглашение об отступном

Предложите предоставить обеспечительный платеж или иное обеспечение.

Когда обсуждаете с контрагентом просроченную оплату, обратите внимание на различные варианты обеспечения исполнения обязательств. Некоторые из них могут быть уже прописаны в вашем договоре.

Например, условие о внесении обеспечительного платежа почти всегда включают в договоры аренды недвижимого имущества. Если арендатор допустил просрочку, например, из-за ограничения хозяйственной деятельности в связи с пандемией и арендодатель не готов полностью освободить от оплаты, ранее внесенный обеспечительный платеж можно зачесть в счет арендной платы за определенный период. При этом существенная помощь арендатору — это распределение обеспечительного платежа на несколько периодов. К примеру, арендатор платит два месяца по 50 процентов, а вторая часть платежа по 50 процентов списывается с обеспечительного платежа. В дальнейшем обеспечительный платеж придется пополнить. Все эти условия можно согласовать в дополнительном соглашении к договору аренды. Положения статьи 381.1 ГК позволяют это сделать. На то он и обеспечительный платеж, чтобы страховать такого рода ситуации.

Когда нет возможности произвести зачеты с неисправным контрагентом, пробуйте согласовать обеспечение неисполненных обязательств в двух вариантах. Во-первых, предложите заключить договоры поручительства с аффилированными структурами должника, его генеральным директором и иными лицами. Во-вторых, согласуйте передачу в залог имущества должника либо третьих лиц в счет обеспечения исполнения долга.

Допустима и непоименованная законом форма обеспечения. Одно физлицо — директор должника передает денежные средства в сумме долга другому физическому лицу — директору кредитора под условием, что эти деньги вернут в течение трех дней с момента возврата долга за поставленные товары по договору поставки между их юридическими лицами. Главное в статье Скрыть

Если контрагент не может поставить товар или исполнить иное неденежное обязательство

Компания должна решить: для нее нарушение контрагента существенное или нет. От этого зависит, как действовать дальше.

Если нарушение существенное, целесообразно рассматривать варианты прекращения договора и покрытия убытков. Например, если один из поставщиков не может отгрузить товар к сроку отправки судна, это существенное нарушение, поскольку никто не будет снаряжать судно повторно. В таком случае возмещение расходов, убытков, их размер и порядок уплаты можно предусмотреть при подписании соглашения о расторжении договора.

Если нарушение несущественное либо готовы подождать исполнения в натуре, предложите контрагенту один из двух вариантов.

Предоставьте дополнительный срок на устранение нарушения.

Как это сделать, закон не определяет. Право на предоставление разумного срока на устранение нарушения есть лишь в отдельных статьях.^ГК-3 Советуем направить должнику уведомление в письменном виде о том, что даете дополнительное время, чтобы устранил нарушения. Закон этого не требует. Однако, если так поступите, с одной стороны, зафиксируете факт нарушения, а с другой — укажете на конкретные требования, которыми намерены воспользоваться: например, соразмерное уменьшение цены или безвозмездное устранение недостатков.

Есть два варианта, как оформить дополнительный срок: отдельным документом или дополнительным соглашением к договору. Последнее близко к изменению положений договора: о сроке исполнения обязательства, о частичном отказе. Главное в статье Скрыть

Прежде чем предоставлять дополнительный срок, учтите правовые последствия.

Не сможете отказаться от просроченного исполнения обязательства до даты истечения указанного нового срока.

По общему правилу продолжат начисляться проценты, неустойки, штрафы и пени по договору. Иное может быть установлено договором либо дополнительным соглашением сторон по правилам об ограничении ответственности по договору.

Если контрагент нарушит дополнительный срок, это будет свидетельствовать о существенности нарушения и повлечет возникновение дополнительных прав у компании. Например, права требовать замены товара или отказаться от исполнения договора.

В связи с неисполнением вы вправе приостановить встречное исполнение своих обязательств.^ГК-4

Последнее правило универсально и применимо ко всем договорам, где есть встречное исполнение. Например, если поставщик нарушил обязательство по поставке товара, покупатель вправе приостановить встречное обязательство по оплате; до внесения аванса подрядчик вправе не приступать к выполнению работ. С опорой на пункт 3 статьи 328 ГК вы вправе отказаться от исполнения своих обязательств пропорционально исполненной части.

трлн рублей взыскали арбитражные суды в спорах о неисполнении договоров в прошлом году

Прекратите обязательства в части.

Если обязательство по передаче товара поставщик выполнил не в полном объеме, не всегда имеет смысл полностью отказываться от договора в связи с допущенным нарушением. Можно расторгнуть договор в неисполненной части. Закон это допускает. В частности, положения пункта 3 статьи 487 ГК гарантируют право покупателю потребовать возврата оплаты части непереданного товара. Однако в расторжении договора при частичном исполнении есть свои особенности.

Обязательства должны быть делимыми не только фактически, но и юридически. Например, набор гаечных ключей или чайный сервиз: по отдельности каждая вещь имеет ценность, но не такую, как в наборе. Если обязательство неделимо, расторгнуть договор пропорционально исполненной части нельзя.

Расторгать договор, когда контрагент исполнил лишь второстепенное, но не главное обязательство, бессмысленно. Особенно это актуально, если договор смешанный и содержит в себе несколько договорных конструкций. Например, если поставщик обязан привезти оборудование, смонтировать его и обучить сотрудников покупателя. Очевидно, что обучение сотрудников без уверенности в исполнении обязанности по поставке смысла не имеет.

Если в связи с расторжением договора пропорционально исполненной части образовалась переплата, ничто не мешает сторонам согласовать уплату процентов за пользование денежными средствами, которые подлежат возврату, а также неустойку и иные штрафные санкции за нарушение согласованного срока возврата.