Аргументы для подрядчика, чтобы получить гарантийное удержание досрочно

Разобрали, как действовать, если заказчик отказывается перечислять остаток оплаты под предлогом «это преждевременно». В статье дали возражения, которые принимают суды, рассказали, как обезопасить себя на этапе заключения договора. Какие меры предпринять против заказчика, который оставляет за собой гарантийное удержание, — далее.

Условие для выплаты уже не наступит физически

Хотя гарантийное удержание стало привычной частью условий о расчетах, не всегда очевидно, как подрядчику получить полную оплату. Удержание должно работать так: когда подрядчик сдает работы частями, оплату получает за вычетом, как правило, от 5 до 10 процентов. Эти суммы формируют гарантийный фонд на случай переделки работ и просрочек подрядчика. Трудности же возникают из-за того, в какой момент заказчик должен перечислить остаток суммы.

Зачастую неочевидно, как действовать, когда договор прекратили досрочно и подрядчик выполнил только часть работ. Например, заказчик утратил интерес к строительству и не планирует его завершать, отказывается от приемки или привлек нового подрядчика. Общее для таких ситуаций: уже не наступит момент, к которому привязали обязанность возврата удержания. Обычно это ввод в эксплуатацию, итоговая приемка или истечение гарантийного срока после нее. При этом заказчики, когда получают требование о выплате, возражают: нет условий, которые установили в договоре.

Важно, что сам по себе отказ заказчика от договора подряда — не повод для досрочной выплаты гарантийного удержания.^А40 Вместо этого довода рекомендуем ссылаться: обеспечительная функция гарантийного удержания утратила свой смысл. Когда стороны расторгли договор, пропадает признак неизбежности тех событий, которые связали с обязанностью выплаты. В этом случае необходимо признать, что срок возврата гарантийного удержания наступил.^А56 Суды указывают: если условие очевидно не наступит в разумный срок, подрядчик вправе потребовать часть оплаты, которую удерживает заказчик.^А60

Рекомендуем прописать порядок возврата удержания на случай, если договор прекратите досрочно. Так исключите риски споров о том, какое условие должно наступить и когда. Можно закрепить: в случае прекращения договора гарантийное удержание заказчик выплачивает после подписания акта частично выполненных работ либо через конкретный промежуток времени после расторжения.

Заказчик специально оттягивает момент, к которому привязана выплата удержания

Возможна ситуация, когда работы подрядчик выполнил без замечаний и в срок, но момент, к которому привязан возврат удержания, зависит полностью от заказчика. Например, он обязан подать документы для экспертизы, получить разрешение на ввод в эксплуатацию. Если затягивает эти действия, покажите суду: заказчик ведет себя недобросовестно, а у вас нет возможности на это повлиять. Требуйте признать спорное обстоятельство наступившим.

Важно учитывать, как суды распределяют доказывание. Подрядчик обязан показать: заказчик уклоняется от действий, от которых зависит будущая выплата удержания. Например, если она связана с итоговой приемкой, необходимо показать: подрядчик сообщал о готовности объекта, пытался согласовать приемку, направлял акты. Без доказательств того, что заказчик недобросовестно бездействовал, суды считают: удержание выплачивать рано.^А75

При этом от заказчика суды требуют объяснять, в чем причина задержки и какие меры он принимает, чтобы наступило условие для выплаты. Пример: подрядчик успел сдать часть работ и ушел в банкротство. Его управляющий потребовал гарантийное удержание, хотя еще не истек договорный срок: 60 месяцев после приемки законченного объекта. Три инстанции отказали. Во-первых, банкротство подрядчика не влияет на выплату удержания. Во-вторых, нет доказательств, что заказчик недобросовестно затягивает итоговую приемку. Наоборот, он показал, что привлек нового подрядчика, строительство идет. Удержание из оплаты первому подрядчику обеспечивает качество его работ в готовом объекте.^А70 

Объект обладает потребительской ценностью для заказчика

Если заказчик не принял работы, но использует их, ссылайтесь: он признал потребительскую ценность. Суды учитывают это в спорах о гарантийном удержании, анализируют, использует ли заказчик результат.^А41 Так, подрядчик выполнял часть работ в ходе строительства многоквартирных домов. Несмотря на то, что подрядчик не отвечал за весь объект, выплату удержания привязали к вводу зданий в эксплуатацию, который регулярно переносили. Но три инстанции взыскали деньги. Заказчик использовал результат работ конкретного подрядчика: претензий к нему по качеству не было, объект готов на 75 процентов, идут торги для поиска подрядчика на заключительный этап.^А33

Популярные статьи номера:
►  Сообщения и письма, в которых суд увидит претензию
►  ГК vs ТК: какие проценты вправе требовать работник за задержку выплат. Новая позиция КС
►  Законные ожидания в спорах с госорганами. Когда ссылка работает и как ее применять