Условия, которые не спасает ссылка на свободу договора: какие формулировки защитят компанию

В статье — как сделать работающими условия, которые суды отказываются применять. Разобрали, когда свобода договора не сработает, и привели проверенные на практике формулировки, чтобы компания не осталась в минусе. Также подсказали, в каких случаях все же удастся убедить суд применить неработающее условие и как этого добиться. Главное в статье Скрыть

«Сторона остается без неустойки, если опоздала с претензией»

О том, допустимо ли в договоре закреплять предельный срок для направления претензии и освобождать от неустойки, если сторона направила ее с опозданием, у судов единой позиции нет.

Оставлять сторону без неустойки только из-за того, что опоздала с претензией, нельзя — первая позиция. Суды со ссылками на ГК и Пленум обосновывают это тем, что заключать заранее соглашение об устранении ответственности за умышленное нарушение недопустимо.^{ГК, ВС} Возражения, что у контрагента была возможность получить неустойку — нужно было лишь вовремя направить претензию, суды отклоняют.^А45 Поясняют: такое условие договора не соответствует правовой природе неустойки, которая призвана обеспечивать надлежащее исполнение обязательства, а при нарушении — компенсировать потери.^А45-1

Закреплять в договоре срок для направления претензии и отказывать в неустойке при его нарушении допустимо — вторая позиция. Причем суды не обосновывают этот подход тем, что в нарушении, за которое сторона начисляет пени, нет умысла. Просто применяют спорное условие. Так, суд указал: 30 дней, которые предоставляет договор для предъявления претензии, истекли, в связи с чем компания утратила право требовать пени.^А40 В другом деле суд отказал в неустойке, сославшись на то, что нет доказательств «направления ответчику в установленные договором сроки письменного требования об уплате пени». Правда, вероятнее всего, основное тут не то, что компания не уложилась в срок, а что в принципе не направила требование.^А40-1

Первая позиция судов более соответствует подходам Пленума ВС об ограничении ответственности. При этом есть способ убедить суд применить спорное условие даже с такой позицией. Как это сделать, смотрите далее в подразделе «Как доказать, что нарушили неумышленно». Если же хотите заранее в договоре закрепить условия, в которых суды не видят ограничение ответственности, а значит, эти положения срабатывают в 100 процентах случаев, посмотрите нашу рекомендацию ниже.

Решение: оставить в договоре обязанность направлять претензию, но отказаться от предельного срока. Так, заказчик ссылался, что вправе удержать неустойку. Суды не согласились. Отказ обосновали тем, что в нарушение условий договора заказчик не прислал письменную претензию за подписью своего представителя. Квитанцию об отправке суды не приняли, поскольку из нее неясно, какой документ заказчик направил, описи вложения нет. Письмо по e-mail также отклонили, так как «электронный документооборот между сторонами в договоре не предусмотрен».^А40-2

Момент, с которого начисляется неустойка, такое условие не меняет^А79 — по умолчанию это начало просрочки. Однако в договоре вы вправе закрепить иное правило, чтобы заставить контрагента не затягивать с требованиями и одновременно сократить период, за который придется платить пени. Как сконструировать такое условие, чтобы в случае спора суд его не проигнорировал, смотрите ниже.

«Сторона не получит неустойку, если сама допускала просрочку»

«Если сторона нарушила свои обязательства по договору, не вправе требовать неустойку за просрочку контрагента» — еще одно условие об ограничении ответственности, которое суды оценивают с точки зрения, есть в нарушении умысел или нет.

Когда суды видят умысел — условие, которое освобождает неисправного контрагента от неустойки лишь по той причине, что вторая сторона нарушила встречное обязательство, не применяют. Например, подрядчик начислил пени, поскольку заказчик заплатил с просрочкой. Заказчик возражал: подрядчик тоже допустил просрочку — нарушил срок выполнения работ, что по условиям договора лишает его права требовать неустойку за нарушения контрагента. Суд этот довод отклонил: нельзя освобождать от ответственности при умышленном нарушении.^А40-3

Решение: закрепить симметричную ответственность для обеих сторон. Хотя такое условие и не освободит компанию при ее нарушениях от неустойки, оно поможет уменьшить итоговую сумму или даже остаться в плюсе, если контрагент допустит просрочку со своей стороны.

«При просрочке оплаты проценты на сумму долга не начисляются»

Включать в договор условие, что при просрочке оплаты компания не вправе требовать проценты по статье 395 ГК о неисполнении денежного обязательства, бесполезно. Такое условие не сработает, если суд увидит умысел в нарушении.^А32 И хотя шанс доказать, что нарушили неумышленно, есть даже при неоплате, о чем говорили выше, подтвердить это на практике удается редко.

«Никакие проценты, в том числе по статье 395 ГК, не подлежат начислению» — такое условие нарушает баланс интересов сторон, считают суды.^А56 Некоторые добавляют: если освободить неисправного контрагента от ответственности, другая сторона останется с нарушенным правом и в неравной позиции.^А56-1

Решение: закрепить процент, который в годовом выражении ниже ключевой ставки ЦБ. Причем достаточно просто установить за просрочку оплаты неустойку,^ГК-1 к примеру, 0,01 процента за день просрочки.^А65 Это 3,65 процента годовых, что более чем в четыре раза меньше по сравнению с текущей ключевой ставкой. Хотя такое условие не защитит от ответственности полностью, оно поможет снизить размер выплат при нарушении.

«Компания получит проценты по коммерческому кредиту, которые выше ключевой ставки»

Хотя закон не ограничивает в выборе размера процентов за пользование коммерческим кредитом, есть суды, которые считают, что стороны не вправе закреплять любой показатель. Разберем, как суды оценивают просьбы снизить такие проценты, в том числе по статье 333 ГК, и какой размер считают завышенным.

«В годовом выражении проценты существенно выше ключевой ставки ЦБ и показателей по банковским кредитам и вкладам» — основной довод тех судов, которые соглашаются снизить сумму. Так, завышенными признавали и 1,5 процента — 547,5 годовых,^А32-1 и 0,5 — 182,5,^А56-2 и 0,3 — 109,5.^А60 Причем суды в этих делах прямо указывали, что проценты по коммерческому кредиту — это не мера ответственности. То есть свою позицию обосновывали не тем, что в договоре скрытая неустойка, а ссылкой на то, что свобода договора не безгранична. Обосновывали общими принципами ГК и теми, которые высказывали ВАС и Верховный суд.^{ГК-2, ВАС, ВС-1}

«Стороны добровольно согласовали размер процентов, применение такого условия нельзя признать злоупотреблением правом» — позиция тех судов, которые взыскивают сумму строго по той ставке, которая есть в договоре. На практике удавалось получить проценты по ставке и 0,3,^АС и 0,5,^А65-1 и 1,^А56-3 и 1,5.^АС-1 Так, суды разошлись во мнении, можно ли признать проценты по коммерческому кредиту скрытой неустойкой и снизить по статье 333 ГК. Апелляция решила, что можно, но кассация не согласилась. Указала: стороны разместили спорное условие в разделе не об ответственности, а о порядке оплаты, сослались на статью 823 ГК, привязали начало не к просрочке, а «к окончанию периода отсрочки».^А10

Поскольку есть риск, что суд все же уменьшит сумму процентов по коммерческому кредиту, рекомендуем подстраховаться заранее. Какие условия помогут компании не остаться в минусе и мотивируют контрагента не допускать просрочку, смотрите далее.

Решение: выбрать разумный размер процентов по коммерческому кредиту, скажем 0,3, и одновременно закрепить неустойку 0,1.^А60-1 Если обязательство контрагента денежное, добавьте условие о процентах по статье 395 ГК. Так компания получит еще больше при просрочке оплаты. Суды взыскивают все три суммы.^А83 Обоснование: неустойка — договорная ответственность, проценты по статье 395 ГК — законная, а проценты по коммерческому кредиту — вообще не мера ответственности. Главное в статье Скрыть

Подборка, чтобы прокачать навыки договорной работы:
► Сроки в договорах, которые стороны считают по-разному. Как эти условия прочитает суд
► Эти пункты в договоре, которые кажутся выгодными, лишают поставщиков прав по ГК
► Протокол совещания: как превратить технический документ в допсоглашение 
 

	Проверите особые оговорки для каждой сделки в программе «Правовая защита компании — 2024» в Высшей школе Юрист компании