Поправки 2022-го, которые суды стали применять не так, как ожидали юристы. Как извлечь из этого пользу

В статье — как использовать новые позиции судов, которые применяют ключевые поправки прошлого года не так, как предполагали их инициаторы и юристы. Таких поправок три: в КоАП, ГПК и правила параллельного импорта. Выводы судей помогут компаниям и физлицам избежать штрафов или снизить их, защититься от возврата иска или получить судебный приказ, а также отбить довод контрагента, что исполнить обязательство невозможно, поскольку товар иностранный. К позициям добавили советы, которые помогут выкрутиться даже при негативных выводах судов. Главное в статье Скрыть

В КоАП: менять штраф на предупреждение при любом нарушении — вне зависимости от того, кто и как его выявил

Штрафы меняют на предупреждение теперь всем, в том числе крупному бизнесу, их директорам и сотрудникам, ГУП, МУП, ИП, должностным лицам госорганов. Ранее ожидали: в число тех, кому назначают предупреждение за то нарушение,^КоАП для которого КоАП предусматривает только штраф, суды станут включать лишь крупный бизнес и ИП. Так считали, поскольку в КоАП одно из условий для того, чтобы заменить компании или физлицу штраф на предупреждение, — нарушение выявили в ходе государственного или муниципального контроля.^КоАП-1 Полагали, что суды будут отказывать всем, чьи нарушения выявили не в ходе проверки по Закону № 294-ФЗ.^ФЗ Однако суды толкуют норму КоАП шире: как именно — читайте далее.

Избежать штрафа,^{А50, КоАП-2} заплатить половину,^{А33, КоАП-3} получить минимальный^КоАП-4 или один за несколько нарушений^{А41, КоАП-5} можно, даже если нарушение выявили не в ходе контроля по Закону № 294-ФЗ. Суды указывают: госконтроль в делах по КоАП — это не только проверки бизнеса, а вообще любое выявление нарушения. При ином подходе лица, которых привлекают к административной ответственности, окажутся в неравном положении, что недопустимо.^А43

Суды поясняют: процедура, как выявили нарушение, не относится к обстоятельствам, которые нужно учитывать при назначении наказания. Теперь это частый вывод в делах по КоАП. Советуем в дополнение к нему ссылаться на более раннюю позицию Верховного суда: для дел об административных правонарушениях государственный и муниципальный контроль следует рассматривать в широком смысле.^ВС

Пример: 180 тыс. руб. штрафа суд поменял на предупреждение. Указал: способ, с помощью которого госорган выявил нарушение, не влияет на то, какое наказание применить.^СОЮ В другом деле суд заменил предупреждением 80 тыс. руб. штрафа и отклонил довод госоргана, что делать это при нарушениях, которые выявили в ходе прокурорского надзора, нельзя. «Исходя из грамматического, систематического и логического толкования части 1 статьи 4.1.1 КоАП» суд сделал вывод, что госконтроль по КоАП и по Закону № 294-ФЗ — разные понятия: первое шире второго. Чтобы заменить штраф на предупреждение, есть все основания: нарушение для компании первое, нет негативных последствий.^СОЮ-1

Компании и физлица не обязаны напоминать и доказывать, что есть основания заменить штраф на предупреждение. Проверить это должен госорган или суд по своей инициативе — вне зависимости от того, подал нарушитель такое ходатайство или нет.^АС И если есть основания для замены, госорган или суд не вправе оставлять штраф.^А66

На это указывают сами судьи: менять штраф на предупреждение — не диспозитивная возможность, а императивное правило.^А13 Такую формулировку до июльских поправок в КоАП суды не использовали, хотя и высказывали схожую позицию другими словами: заменить штраф на предупреждение — не право, а обязанность госоргана или суда. Также указывали: если суд сослался, что нет обстоятельств для замены штрафа на предупреждение, но не исследовал этот вопрос и не обосновал свою позицию — это основание отменить решение.^А69 Главное в статье Скрыть

Теперь штрафы меняют на предупреждение всем. Раньше — только МСП, их работникам и некоммерческим организациям

В ГПК: добиваться, чтобы суд принял иск или заявление без идентификаторов ответчика, и обжаловать отказы

Даже если истец написал, что у него нет даты и места рождения ответчика и его идентификатора,^ГПК суды возвращают иски, когда по имеющимся в них данным найти недостающие сведения невозможно. То есть суд направляет запросы в госорганы, но узнать идентификаторы все равно не удается. Аналогичный порядок — и для заявления о выдаче судебного приказа.

Например, организация подала заявление о выдаче судебного приказа, чтобы взыскать долг с физлица. Указала в заявлении Ф. И. О. физлица и адрес, где находится недвижимость, которая ему принадлежит. Организация также написала, что других сведений о должнике у нее нет. Мировой судья направил запросы в УМВД, ИФНС, ПФР, однако это не помогло. По тем сведениям, которые были в заявлении организации, установить дату и место рождения и другие идентификаторы должника не удалось. В связи с этим судья вернул заявление. Организация попыталась это обжаловать, но безуспешно: апелляция согласилась с позицией мирового судьи и оставила его определение в силе.^СОЮ-2

Чтобы суд направил запросы в УМВД, ИФНС, ПФР, подавать ходатайство об истребовании сведений об ответчике или должнике в порядке статьи 57 ГПК не требуется.^СОЮ-3 Достаточно в иске или заявлении о выдаче судебного приказа написать, что дата, место рождения ответчика или должника и его идентификатор неизвестны. Однако поскольку такую позицию высказывают не все суды, все же советуем дополнительно подавать ходатайство. Так уменьшите риск, что суд возвратит иск или заявление и придется это обжаловать.

Если написали в иске или заявлении о выдаче судебного приказа, что дата, место рождения ответчика и один из идентификаторов вам неизвестны, а суд не запросил сведения и сразу возвратил иск или заявление, советуем обжаловать такое определение.^СОЮ-4 Вышестоящие инстанции их отменяют.^СОЮ-5

Если суд попытался истребовать сведения, но направил запрос только в один госорган — этого мало. Например, недостаточно отправить лишь в УМВД: нужно еще и в ИФНС, и в ПФР. Хотя в ГПК иное правило — при перечислении госорганов используются союзы «и (или)», вышестоящие инстанции стали требовать, чтобы судьи направляли запросы во все три органа. Такая практика уже сложилась, в частности, в судах Якутии.^СОЮ-6 Апелляция отменяет определения о возврате заявления.

Истец не знает дату и место рождения ответчика и его идентификатор. Как об этом написать в иске

Главное в статье СкрытьПравила параллельного импорта: отклонять доводы контрагента, что исполнить обязательство невозможно

Со ссылкой на параллельный импорт суды отклоняют довод, что обязательство невозможно исполнить. Например, суд обязал компанию исправить дефект в имуществе, которым она пользовалась по концессионному соглашению, — заменить газовый клапан на котле. Суд отклонил довод компании, что привезти деталь невозможно. Указал: сделать это можно в рамках параллельного импорта.^А65 Ранее не ожидали, что ссылкой на правила параллельного импорта суды будут обосновывать возможность исполнить обязательства.

Суды не принимают ссылки на параллельный импорт в качестве основания избежать ответственности за контрафакт.^А51 То есть суды разделяют две ситуации. Первая — когда ввозят без согласия правообладателей оригинальные иностранные товары, которые введены в оборот за рубежом. Это и есть параллельный импорт.^П506 Вторая ситуация — когда ввозят или продают контрафактный, то есть неоригинальный товар. К этой ситуации правила параллельного импорта неприменимы.

Этот вывод суды используют теперь в двух случаях. Во-первых, в делах по КоАП, когда штрафуют за контрафакт.^АС-1 Во-вторых, в спорах, когда правообладатели взыскивают компенсации за нарушение исключительных прав.^А45 Например, ИП продавал товары в упаковке, на которой были изображения, сходные до степени смешения с товарным знаком компании. Ее представитель купил товар, снял покупку на видео, после чего компания потребовала компенсацию. Суд удовлетворил ее иск и отклонил ссылку ИП на параллельный импорт. Его условия к продаже контрафакта неприменимы. Дополнительно суд указал: закон защищает всех правообладателей независимо от того, из какой они страны.^А27

Что почитать о спорах с контрагентами:
► Как вынудить контрагента не допустить просрочку. Условия, которые теперь признает суд
► «Договор нельзя исполнить из-за спецоперации». Как суды реагируют на этот довод
► Оппонент взыскивает судебные расходы: чем обоснует и как отбить его доводы. Позиции на 2023 год