Все статьи номера
Не прочитано
9
Компания
Корпоративные отношения

Фактическая аффилированность. Признаки, которые покажут, что лица связаны между собой

Сергей Морозов, Юрист юридической компании «Хренов и партнеры»

Главное в статье

1

Как суд определит, что отношения между компаниями носят нерыночный характер

2

Какие обстоятельства помешают сделать вывод об аффилированности, но покажут взаимосвязь

3

Почему сохранение отношений говорит о фактической аффилированности

4

Что суд посчитает подозрительным в смене учредителя

Аффилированность подразумевает общность экономических интересов сторон. Эта общность предполагает два фактора. Первый — стороны осведомлены о действиях друг друга и их последствиях. Второй — между аффилированными лицами могут возникнуть отношения на условиях, которые невозможны или неприемлемы для других участников рынка. Например, компании выдают заем на льготных условиях, долго не истребуют долг, завышают или занижают цену сделки, создают искусственную задолженность

У компании был контрагент-должник, который перед своим банкротством вывел на подконтрольное лицо активы. Формально эти лица не были связаны. Юрист заметил, что незадолго до сделки из состава участников контрагента вышел гражданин. Он был учредителем общества, которому должник реализовал свои активы. С помощью этого довода в суде удалось доказать фактическую аффилированность и вернуть активы в конкурсную массу должника. В статье собрали критерии, по которым судьи определяют зависимость сторон, когда они это пытаются скрыть.

Общая хозяйственная деятельность и нерыночный характер отношений

Бизнес часто выстраивают так, что каждая компания, несмотря на видимую самостоятельность, лишь выполняет роль в рамках общего производственного цикла. Например, одно лицо закупает сырье, второе его транспортирует, третье перерабатывает, четвертое реализует продукцию.

Формально указанные лица могут быть независимыми друг от друга, а отношения между ними оформлены гражданско-правовыми сделками. Однако реальный характер этих взаимоотношений существенно отличается от рыночных.

Например, указанные лица не требуют оплаты с контрагента по договорам, производитель продукции продает ее торговому дому холдинга по заниженным ценам, а тот уже реализует ее третьим лицам по рыночной стоимости. Также работники одного лица могут без всяких оснований принимать товар или действовать от имени другой организации, а компании пользоваться имуществом друг друга.

Подобные взаимоотношения, когда компании работают в ущерб себе и на пользу другому лицу, не могут существовать между независимыми организациями, которые заинтересованы в увеличении прибыли. Такие отношения между организациями говорят об их фактической аффилированности.

Пример: кредитор длительное время оказывал должнику услуги, а тот более семи лет ему за них не платил. Суд отказался включать требования кредитора в реестр, так как установил его фактическую аффилированность с должником.А75

В другом деле суд не удовлетворил требования кредитора из договора займа. Суд посчитал, что условия предоставления заемного финансирования существенно отличаются от рыночных. Это говорит о корпоративном характере займа и отношениях фактической аффилированности между заемщиком и заимодавцем.А40

Если стороны заключают сделки на явно нерыночных условиях, суд также делает вывод о фактической аффилированности. Например, в случае безвозмездной арендыА71 или невозможности использовать приобретаемое имущество.А50

На нерыночный характер взаимоотношений между компаниями может указывать и согласованность их действий по отношению к третьим лицам. Например, к банкам или контрагентам.

Если компании погашают долги друг друга перед третьими лицами,ВС А53 выдают друг за друга поручительства или залогиА32 либо имеют общих кредиторов и дебиторов, то очевидна их взаимосвязь. Независимое лицо не будет безвозмездно исполнять обязательства или принимать ответственность за другое лицо. Суды, которые устанавливают подобные обстоятельства, делают вывод, что между лицами есть фактическая аффилированность.

Дополнительный признак, который указывает на общность экономических интересов — совпадение представителей, выступающих от имени компаний в суде или при совершении сделок. Например, суд посчитал кредитора и должника фактически аффилированными между собой, поскольку в период перед банкротством их интересы представляли одни и те же лица.А40-1 Логика суда понятна: когда возникает такой конфликт интересов, ни одно разумное лицо не доверит представлять его интересы тому, кто уже представляет оппонента. Значит, возражать против общих представителей не будут только те, чьи интересы совпадают из-за фактической или юридической аффилированности между ними.

Аффилированные лица — физические и юридические лица, которые способны оказывать влияние на деятельность других компаний или предпринимателей. Такое определение дает Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Похоже определяет аффилированность и статья 53.2 ГК

На общность экономических интересов указывают общие кредиторы и должники, консолидированная отчетность, позиционирование себя как холдинга в отношениях с третьими лицами, например, при получении кредитов в банках. Также судам кажутся подозрительными совместный сайт и электронная почта, платежи в онлайн-банкинге с одного ip-адреса.ВС А53-1, А71-1

Для каких споров важно установить аффилированность

Аффилированность устанавливают в спорах, где нужно доказать осведомленность лица в отношении каких-то обстоятельств, контроль одного над другим либо поставить под сомнение обоснованность или реальность отношений между лицами. К таким делам относят пять споров. 
 Об оспаривании сделок. В частности, по мотиву их мнимости и притворности, совершения сделки директором во вред интересам общества, подозрительных сделок и сделок с предпочтением.
Об истребовании имущества из чужого незаконного владения, в которых определяют добросовестность или недобросовестность конечного приобретателя вещи.
 Об установлении требований кредиторов в рамках дела о банкротстве. Например, чтобы выявить корпоративную природу займов, перераспределить бремя доказывания по требованиям аффилированных с должником кредиторов.
 О привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника.
 О доначислении налогов или привлечении к налоговой ответственности в связи с извлечением необоснованной налоговой выгоды

Связи, которые предполагают отношения власть — подчинение или доверие

Суд может сделать выводы о фактической аффилированности на основании связей, которые предполагают доверительный характер отношений между лицами. Например, дружбу или отношения начальник — подчиненный.

Такие отношения могут и не распространяться дальше личного общения и работы. Поэтому обычно суд, чтобы установить фактическую аффилированность на этом основании, требует дополнительные доказательства значимости их связи. Как правило, в качестве таковых он рассматривает отклонение условий сделок между указанными лицами от рыночных.

Если удастся доказать в совокупности, что лица дружили, находились или находятся в отношениях работник — работодатель и заключают либо исполняют между собой сделки на нерыночных условиях, суд установит фактическую аффилированность между ними.ВС А43 Если же таких отклонений нет, с большой долей вероятности суд откажет в признании таких лиц аффилированными.

Во многом аналогичный подход сложился и в случаях, когда отношения лиц носят юридический характер, но их недостаточно для установления аффилированности. Например, лицо владеет 19 процентами акций общества или есть пересечения в менеджменте обществ. Этих обстоятельств недостаточно, чтобы установить аффилированность, но они говорят о взаимосвязи. Суды могут сделать на этом основании вывод о фактической аффилированности, если отношения существенно отклоняются от рыночных.А74

В практике распространен случай гражданского брака, когда лица фактически находятся в брачных отношениях, хотя они не прошли регистрацию.ВС А47 По сути такие отношения не отличаются от супружества, с которым закон связывает возникновение аффилированности. Поэтому было бы неправильно в одном случае, когда есть зарегистрированный брак, признавать аффилированность, а в другом нет.

Суд рассматривает как доказательства гражданского брака и фактической аффилированности три обстоятельства. Первое — лица совместно проживают и ведут хозяйство.А03 В качестве доказательств этого суды обычно рассматривают факт регистрации в одном жилом помещении. Также факт совместного проживания подтверждают свидетельскими показаниями, например соседей. Второе — у лиц есть совместные дети.А34 Третье — супруг погашал долги за супругу, например, по кредитному договору.А45

Почему суды не признавали фактическую аффилированность

Раньше суды не признавали фактическую аффилированность. Они смотрели критерии аффилированности в абзацах 27–35 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948–1, которые носят исключительно юридически формальный характер. Поэтому суды решали: отношения фактического контроля и взаимосвязи не нужно учитывать при установлении аффилированности.

Впервые от этого подхода отошел ВАС. Он указал на допустимость выдавать поручительство за лицо, с которым поручитель связан общими интересами. При этом подчеркнул, что такая взаимосвязь может носить как юридический, так и фактический характер. Подход развил Верховный суд, который подчеркнул допустимость и экономическую обоснованность выдачи поручительства за лицо, с которым поручитель юридически или фактически аффилирован.

Тем не менее до середины 2017 года фактическую аффилированность применяли лишь для того, чтобы определить правомерность выдачи поручительства по обязательствам связанного лица. При этом была не ясна и природа фактической аффилированности: влечет ли она те же последствия, что и юридическая.

Источники: постановление Президиума ВАС от 11.02.2014 по делу № А67-6922/2011, определение ВС от 15.06.2016 по делу № А53-885/2014

Проверьте контрагента через сервис «Юрист компании Контрагенты» на info.1cont.ru/lawyercom. Сервис покажет связи руководителя контрагента с другими компаниями

Искусственное прекращение отношений, но сохранение реальной связи

Яркий пример — фиктивный развод, когда супруги формально расторгают брак, но продолжают проживать вместе и вести совместное хозяйство. При фиктивном разводе люди хотят избежать того, что их признают аффилированными по отношению к принадлежащим им компаниям. Главное же — избежать последствий, которые это признание повлечет. Например, суд установит осведомленность о порочности сделки.

Формально при расторжении брака отпадают критерии, чтобы установить юридическую аффилированность. В то же время в случае с фиктивным разводом налицо сохранение тех доверительных отношений между бывшими супругами, которые и побудили законодателя отнести их к списку аффилированных лиц.

Поэтому если суд выясняет сохранение отношений, которые существовали между лицами и влекли юридическую аффилированность, то устанавливает фактическую аффилированность.А71-2 Похожим образом суд действует и в случае, если речь идет о формальном прекращении корпоративных отношений. Например, человек фиктивно выходит из состава учредителей ООО или продает долю подконтрольному лицу.

Интересен спор, где в рамках дела о банкротстве управляющий обратился в суд с требованием признать сделку недействительной на основании статьи 61.2 Закона о банкротстве. Он ссылался, что сделка направлена на причинение вреда кредиторам и контрагент об этом знал, поскольку аффилирован с должником.

Контрагентом должника по сделке было общество, которое до совершения сделки имело того же учредителя, что и должник. Однако незадолго до сделки контрагент сменил учредителя. Поэтому отпали основания, чтобы установить между ними юридическую аффилированность.

Суд посчитал, что подозрительно прекращать отношения, которые влекут аффилированность, незадолго до совершения сделки во вред кредиторам должника. Должник и его контрагент сохранили тесные хозяйственные связи. Значит, учредитель должника по-прежнему оказывает влияние на деятельность контрагента. Это означает их фактическую аффилированность и, следовательно, осведомленность контрагента о вредоносности сделки.А50-1

В этом и других делах суды в качестве признаков того, что отношения взаимоконтроля сохранились после формального их прекращения, рассматривают нахождение по одному юридическому адресу. Сюда же относятся случаи, когда есть совпадения в менеджменте, согласованность действий в деле о банкротстве и в судах.А46

О сохранении корпоративных отношений может говорить формальный характер продажи доли или акций. Например, их продали связанному с продавцом лицу, номинальному учредителю или директору множества других компаний.А55

К выводу о фактической аффилированности суд может прийти не только из-за искусственного прекращения отношений, которые влекут юридическую аффилированность, но и если лица не допустили возникновение таких отношений. Например, суд признал фактически аффилированным с обществом лицом кредитора. Он обратил взыскание на долю в уставном капитале общества, но намеренно не завершал процесс обращения взыскания, чтобы избежать юридической аффилированности с обществом.А33

Дело, которое поменяло подход судов к фактической аффилированности

Предприниматель арендовал помещения, которые сразу же передавал в субаренду. Оплату по договорам не производили, но акты сверки подписывали регулярно. Через пять лет в отношении предпринимателя возбудили дело о банкротстве, в связи с чем арендодатель обратился с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности по аренде.

Другие кредиторы возражали. Они указывали на транзитный и мнимый характер сделки и на то, что у должника не было собственного интереса в аренде. Также ссылались на фактическую взаимосвязанность всех участников сделок: арендодателя, арендатора-банкрота и субарендаторов.

Три инстанции отклонили возражения со ссылкой, что юридической аффилированности между этими лицами нет. Верховный суд не согласился. Он посчитал, что доказывать в деле о банкротстве общность экономических интересов можно не только через подтверждение аффилированности юридической, в частности принадлежности лиц к группе компаний через корпоративное участие, но и фактической.

О такой аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте. Например, они заключают сделки и исполняют их на условиях, которые недоступны обычным участникам рынка.

Высшая инстанция предложила новое толкование абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948–1. Если раньше аффилированность была только юридической, то теперь Верховный суд указал на возможность установить по любым делам аффилированность через фактическую взаимосвязь между лицами.

С учетом того, что изменился подход Верховного суда, поменяли позицию и нижестоящие суды.

Источники: определение ВС от 26.05.2017 по делу № А12-45751/2015, постановления АС Уральского округа от 09.11.2018 по делу № А34-11665/2016, от 08.08.2018 по делу № А71-2946/2015

Как проверить партнера и ключевые риски по договору узнайте в сервисе Юрист компании Контрагенты

 
Звезда
за правильный ответ
Тест
Неправильно
Правильно!
В деле о банкротстве один из кредиторов доказывал, что генеральный директор должника и его заемщик фактически аффилированны между собой, так как ранее работали вместе в одном подразделении банка, их связывали дружеские отношения. Достаточно ли будет суду доказательств дружбы и совместной работы, чтобы признать, что лица были фактически аффилированны?
Обычно суд, чтобы установить фактическую аффилированность на основании связей, которые предполагают доверительный характер отношений между лицами, требует дополнительные доказательства значимости их связи. Как правило, в качестве таковых он рассматривает отклонение условий сделок между указанными лицами от рыночных.
Да, достаточно
Нет, кредитору нужно еще доказать, что сделку займа заключили на нерыночных условиях