Все статьи номера
Не прочитано
9
Договоры
Обеспечительные платежи

От каких нарушений контрагента защитит обеспечительный платеж

Максим Григорьев, Партнер, руководитель специальных проектов юридической фирмы VEGAS LEX
Артем Гаспарян, Младший юрист юридической фирмы VEGAS LEX

Чем поможет: не потерять деньги, если контрагент нарушит обязательства по договору.

Письменные договоренности не защитят компанию от того, что товар привезут с опозданием, арендатор покинет офис раньше времени или здание построят с отклонениями от проектной документации. В таком случае можно пойти в суд, но тогда компания потеряет время и деньги на разбирательство. Есть другой способ — включить в договор условие об обеспечительном платеже. Читайте, от каких действий контрагента можно обезопаситься этим условием.

Не заплатит по договору

Обеспечительный платеж можно использовать для любых денежных обязательств, в том числе чтобы обеспечить поступление оплаты или компенсации от контрагента.381.1 ГК Например, в договорах, которые предусматривают обязанность одной стороны периодически переводить оплату в пользу другой — аренды, оказания услуг, агентирования, хранения и других, — обеспечительный платеж можно направить на обеспечение такой обязанности.

ПРИМЕР  ФОРМУЛИРОВКИ

«Обеспечительный платеж обеспечивает исполнение Стороной А обязательств по [внесению арендной платы / уплате вознаграждения за хранение / уплате вознаграждения агенту / выплате других видов периодических платежей].

Если Сторона А нарушит установленные договором сроки внесения [арендной платы / уплаты вознаграждения за хранение / уплаты вознаграждения агенту / выплаты других видов периодических платежей], Сторона Б вправе зачесть обеспечительный платеж в счет неполученной суммы».

Если периодический платеж не произвели, обеспечительный засчитывают в счет причитающейся суммы. Обеспечить платежом можно также обязательства, которые возникнут в будущем, включая обязанность возместить убытки или уплатить неустойку. Независимо от характера договорных отношений именно такие виды денежных обязательств бизнес-партнеры часто гарантируют при помощи обеспечительного платежа.

До реформы обязатель-ственного права участникам оборота обеспечительный платеж уже был известен под другими названиями: гарантийный платеж, страховой депозит, обеспечительный взнос. Суды рассматривали его как один из непоименованных способов обеспечения исполнения обязательств

Если обеспечительный платеж обеспечивает основное денежное обязательство, из-за просрочки исполнения которого начисляют неустойку, то должнику выгодно предусмотреть в договоре условия об автоматическом засчитывании платежа при просрочке. Другой вариант — указать, что реализовать соответствующий «зачет» вправе не только кредитор, но и должник. Это поможет защититься от недобросовестных кредиторов.

Один обеспечительный платеж может обеспечивать сразу несколько денежных обязательств, в том числе основное и дополнительное — по уплате неустойки. В этом случае следует также оговорить очередность исполнения этих обязательств за счет платежа.

Кредиторы могут продолжительное время намеренно не использовать обеспечительные взносы, чтобы погасить основной долг. Так увеличивается период просрочки должника и размер неустойки, которая причитается за просрочку. В результате платеж применяют для погашения образовавшейся неустойки. При этом требование по основному обязательству заявляют к взысканию в суде.

Пример: истец утверждал, что ответчик не внес арендную плату. Коллегия арбитров МКАС при ТПП указала, что истец мог засчитать сумму обеспечительного платежа в счет исполнения обязательств ответчика. В этом случае истцу не пришлось бы обращаться к ответчику за уплатой неустойки сверх имеющегося обеспечительного платежа. Его бездействие не привело бы к постепенному увеличению неустойки в связи с продолжающейся просрочкой. Коллегия арбитров уменьшила неустойку по правилам статьи 404 ГК.МКАС

С помощью обеспечительного платежа обеспечивают и неденежные обязательства. В частности, для этого неденежное обязательство можно сначала обеспечить неустойкой. Такую неустойку можно погасить за счет обеспечительного платежа.

В судебной практике выработан подход, по которому исполнение обязательства за счет обеспечительного платежа нельзя оспорить в банкротном процессе как зачетную сделку с предпочтением.

Пункт 19 Обзора судебной практики ВС № 2, утв. Президиумом ВС 04.07.2018, дела № А40-67546/2016, А53-15862/2014, А70-11829/2016, А56-29465/2015

Что указать в соглашении об обеспечительном платеже

Укажите обязательство, на обеспечение которого нацелен обеспечительный платеж. Если между сторонами есть однородные обязательства по двум разным договорам, действие обеспечительного платежа по одному из договоров не распространяется на оба. Зачет обеспечительного платежа, который внесли в рамках одного договора, в счет исполнения обязательства в рамках другого неправомерен.
Пропишите сумму, которая составляет обеспечительный платеж, и обстоятельства, при наступлении которых он засчитывается. Как оформлять такое «засчитывание», закон не прописывает. По сути, обеспечительный платеж — это конструкция, которая близка к гражданско-правовому зачету, но по сложившейся судебной практике зачетом по смыслу статьи 410 ГК его не считают. Чтобы избежать разногласий, согласуйте порядок зачета. Напишите, как сторона будет уведомлять контрагента, в какой срок направлять корреспонденцию об использовании платежа.
Стороны могут договориться, что, если основания для удержания обеспечительного платежа не наступят, кредитор вернет деньги должнику с учетом процентов, которые начислены на них за весь период обеспечения обязательств.

Источники: постановления АС Поволжского округа от 18.10.2018 по делу № А12-2876/2018, АС Северо-Западного округа от 21.03.2018 по делу № А56-29465/2015, АС Северо-Кавказского округа от 27.07.2016 по делу № А53-15862/2014, АС Северо-Западного округа от 23.11.2018 по делу № А70-11829/2016, ст. 317.1 ГК

Откажется от договора в одностороннем порядке или изменит его условия

Часто обеспечительный платеж используют, чтобы обеспечить плату за односторонний отказ от исполнения обязательств или изменение условий.310 ГК Например, арендатор требовал от контрагента вернуть обеспечительный взнос, который внес по двум договорам аренды. Две инстанции посчитали требования обоснованными.

Арендодатель настаивал, что удержал взнос правомерно. Он указал, что один договор допускал удержание в случае досрочного расторжения договора по требованию арендатора, а второй — при несвоевременном уведомлении со стороны арендатора о досрочном расторжении договора по его инициативе.

Кассация направила дело на новое рассмотрение. В ходе повторного разбирательства первая инстанция признала поведение арендодателя законным и в иске отказала. Суд указал, что при отказе от договоров арендатор, который понимал значение своих действий, согласился с соответствующей компенсацией арендодателю.

Апелляция решение суда первой инстанции поддержала. По ее мнению, если истец подписал договоры и не исключил из них пункты о праве арендодателя удержать обеспечительный взнос, значит, он принял эти условия и не может в одностороннем порядке отказаться их исполнять.А40

Похожее дело Верховный суд включил в Обзор практики. Суд рассматривал вопрос, вправе ли арендодатель удерживать задаток, если арендатор немотивированно отказывается исполнять договор.

Высшая инстанция сформулировала универсальный вывод. В договоре аренды можно предусмотреть сумму компенсации, которую выплачивают стороне, если вторая в одностороннем порядке отказывается исполнять договор.ВС

Не выполнит работу, сделает ее некачественно или с просрочкой, привезет товары с недостатками

В договорах подряда заказчики используют обеспечительный платеж, чтобы минимизировать риски, которые могут наступить из-за некачественно выполненной работы. В частности, заказчику выгодно согласовать условие, что платеж обеспечивает обязательства подрядчика по уплате неустойки, если несвоевременно устранит недостатки работы, или по возмещению расходов заказчика на устранение этих недостатков.

Стороны часто прописывают такой порядок оплаты: заказчик ежемесячно удерживает процент из суммы, которая подлежит выплате подрядчику за выполненные работы. Фактически эта сумма остается у заказчика для той же цели. Она обеспечивает гарантийные обязательства подрядчика: он рискует потерять определенную сумму, если не исполнит обязательства. Формально такой способ обеспечения обязательств — не обеспечительный платеж по смыслу статьи 381.1 ГК. Его обычно называют гарантийным удержанием. Иногда суды указывают, что правила о платеже нужно применять к гарантийному удержанию по аналогии.А33

Обеспечительный платеж также помогает обеспечить соблюдение договорных сроков. Например, в интересах заказчика это могут быть сроки выполнения работ, в интересах подрядчика — сроки оплаты. Похожий механизм работает и в договоре поставки.

Пример: поставщик в судебном порядке пытался вернуть обеспечительный платеж. Суд посчитал, что покупатель удерживал деньги правомерно. Платеж гарантировал, что поставщик поставит товар своевременно. Поставщик обязанность нарушил, за что ему начислили штраф. Обеспечительный платеж покупатель удержал, чтобы этот штраф погасить.А38

 

Когда возвращать обеспечительный платеж

 Обеспечительный платеж необходимо вернуть должнику в трех случаях. Первый — обстоятельства, при которых он остается у кредитора, в оговоренный срок не наступили. Второй — обеспеченное обязательство прекращено. Третий — наступило обстоятельство для возврата, которое оговорили в договоре.
Укажите в договоре срок, в течение которого обеспечительный платеж возвращают. Если срока нет, то к обязательству по возврату платежа могут применить общее правило об исполнении в течение семи дней.
В договоре можно предусмотреть условие, что обеспечительный платеж не вернут, а, например, засчитают в счет обязательств по арендным платежам за последние месяцы аренды.
Если после прекращения договора стороны заключают новый договор с аналогичным предметом, например договор аренды в отношении того же имущества, им можно договориться, что ранее внесенный обеспечительный платеж, если нет основания для его удержания, не возвращают, а засчитывают в счет обеспечения обязательств по новому договору.
Иногда в подрядных договорах указывают, что договор действует до окончания гарантийного срока, а обеспечительный платеж распространяется и на гарантийные обязательства. При этом срок возврата платежа стороны связывают с окончанием гарантийного срока.
Верховный суд указывал, что заказчик должен возвратить денежные средства, которые внес исполнитель в качестве обеспечения, если контракт исполнили надлежаще или, если это предусматривает контракт, истек гарантийный срок. При этом правовой режим этих денежных средств определяется в соответствии с нормами ГК об обеспечительном платеже.
Иногда кредитор не возвращает обеспечительный платеж или возвращает его несвоевременно. В такой ситуации с момента просрочки на эту сумму в порядке статьи 395 ГК можно начислить проценты.

Источники: п. 2 ст. 314 ГК, п. 28 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе <…>, утв. Президиумом ВС 28.06.2017, постановление АС Московского округа от 05.10.2017 по делу № А40-219039/2016

Как еще снизить риски по договору узнайте в программе «Правовая защита компании 2020» в Высшей школе Юрист компании

 
Звезда
за правильный ответ
Тест
Неправильно
Правильно!
Между компаниями действовали два договора: поставки и подряда. По договору поставки поставщик перечислил покупателю обеспечительный платеж. После того, как исполнил обязательства, потребовал его вернуть. Покупатель отказался со ссылкой на то, что работы по подряду контрагент сделал некачественно, из-за этого пришлось устранять недостатки за счет обеспечительного платежа. Обяжет ли суд вернуть обеспечительный платеж?
Если между сторонами есть однородные обязательства по двум разным договорам, действие обеспечительного платежа по одному из договоров не распространяется на оба.
Нет, компания была вправе воспользоваться обеспечительным платежом, так как поставщик и подрядчик по двум договорам – одно лицо
Да, обеспечительный платеж не имеет отношения к договору подряда, который исполнили ненадлежаще