Все статьи номера
Не прочитано
8
Договоры
Подготовка документов

Привычные пункты в договорах, от которых пора отказаться

Антон Томсинов, Начальник юридического отдела Scania, к. ю. н.

Чем поможет: составить работающий договор без «мусорных» пунктов и оставить только нужные условия.

У юристов нет стандарта, как составлять договоры. Этому не учат в вузах, этого не требуют суды, но традиции написания договоров такие устойчивые, будто авторы следуют неписаному ГОСТу.

Структура статей и целые куски текста повторяются в формах договоров разных компаний. Это единообразие существует благодаря тем юристам, которые либо боятся удалять традиционные пункты с мыслью «а вдруг это что-то нарушит», либо добавляют новые в попытке защититься от всех мыслимых рисков. Даже образцы договоров из правовых баз данных и конструкторов договоров содержат много бесполезных пунктов.

В итоге договоры становятся все длиннее. Контрагенты перенимают друг у друга все более многословные пункты, а на изменения законодательства и судебной практики отвечают очередями новых положений. Например, о борьбе с коррупцией, персональных данных, заверениях об обстоятельствах, возмещении налоговых потерь.

Встречаются и чрезмерно короткие договоры. В них почти нет условий, кроме основных: описания товара, срока, цены и неустойки. Эти договоры как будто остановились на полпути: их авторы отбросили необязательное, но не сделали второй шаг — не добавили то, что действительно необходимо.

Мы разобрались, какие пункты не просто мешают, но и искажают смысл и создают основания для споров. Читайте, что убрать из текста договора, а без каких условий не обойтись. В статье собрали советы для юриста, как составить сбалансированный договор без лишних пунктов.

Определите, какие пункты в договоре нужно переписать или вовсе удалить

Преамбулу необязательно прописывать в договорах. Она может отсутствовать. Важно лишь, чтобы было понятно, кто стороны договора, кто их представляет и что он согласован.

Полномочия лиц, которые подписывают договор, не пропадут, если не будет ссылки на доверенность, когда и так указано, что лицо действует от чьего-то имени. Дублирование информации повышает вероятность ошибок. Термин «стороны» вовсе относится к таким, которые не требуют определения в договоре.

Чтобы упростить понимание текста без сверки с разделом подписей, в начале договора достаточно назвать стороны и указать, как они именуются в тексте: «Договор заключен между ООО „Ромашка“ (Поставщик) и ООО „Василек“ (Покупатель)».

Пункты можно удалить, так как есть статьи 309.2, 460, 481, 517 ГК. Лишь когда используете многооборотную тару, можете указать, что она не подлежит возврату, в отличие от нормы по умолчанию.

Пункты можно удалить. Они начинаются с повтора статей 484 и 513 ГК об обязанности покупателя принять товар.

1,6
триллиона рублей взыскали арбитражные суды в прошлом году по спорам о ненадлежащем исполнении договоров

Общие слова о представителе ничего не добавляют к нормам о представительстве. Условие о приемке во время передачи товара напрямую не указано в ГК. Согласно пункту 2 статьи 513 ГК, проверку качества и количества товаров нужно провести в срок, который определен законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями оборота.

В большинстве случаев это не вызывает разногласий, тем более что всегда возникает вопрос о доказывании нарушений, которые могли обнаружить в момент приемки. Можно исходить из того, что по умолчанию нужна именно полная приемка в момент передачи, а все иные условия целесообразно уточнить в договоре. Например, включить пункт о том, что вскрывать упакованные грузовые места для окончательной приемки возможно лишь через несколько дней.

Условие о переходе права собственности также лишнее. Оно характерно для юристов, которые не знают, что норма по умолчанию находится в первой, а не во второй части ГК.

Единственное отличие приведенного условия договора от нормы по умолчанию из статьи 223 ГК — то, что стороны связали переход права собственности не с физической передачей владения, как это прописано в статье 224 ГК, а с подписанием документа. Это распространенная в обороте ошибка авторов договоров. Они считают подписание накладных, актов и подобных документов правосоздающим моментом, хотя это лишь документарное свидетельство фактической передачи товаров.

Этот пункт можно удалить. Он ничего не добавляет к статье 464 ГК об обязанности передать принадлежности и документы, которые относятся к товару, и к статье 469 ГК о его качестве.

Пункты можно удалить. Нормы ГК о нарушении качества, количества и иных условий о товаре более чем достаточны для суда, даже без уточнений об оформлении документов.

Пересказ своими словами данных норм в полном варианте бессмысленен, а в кратком — как в приведенном примере — может лишь вызвать между сторонами конфликты. Возникнет непредсказуемый спор о том, имели ли стороны в виду, что покупатель будет обладать не всеми средствами защиты, которые указаны в ГК, а только теми, которые описаны в таких условиях договора.

Этот пункт можно удалить. Он не расширяет основания ответственности стороны договора за нарушения обязательств, которые предусмотрены в статье 401 ГК.

Эти пункты не нужны в договоре, поскольку есть статьи 393.1, 520 и 524 ГК. Тем более, как видно из текста условий, составитель этих пунктов знал как минимум про статью 520 ГК о неустойке за недопоставку или просрочку. При этом пункты ухудшают положение покупателя, так как по умолчанию он не скован 10-дневным сроком и может действовать немедленно после просрочки поставщика.

Если есть желание отсрочить использование покупателем средств защиты, достаточно прописать один из двух вариантов. Первый: «Поставщик вправе восполнить недопоставленное количество Товара в течение 10 рабочих дней после истечения срока поставки». Второй: «Покупатель вправе отказаться от принятия Товаров, поставка которых просрочена более чем на 10 рабочих дней».

Все приведенные в примере пункты можно удалять из любых договоров. Если есть иностранный элемент сделки и, соответственно, вопрос о применимом праве, такую оговорку нужно писать прямым текстом и формулировать ее иначе.

О возмещении убытков есть смысл писать в договоре лишь тогда, когда ограничивают ответственность, которая установлена законом по умолчанию.

Этот пункт можно удалить из текста договора. Неустойки за просрочку исполнения обязательств всегда начисляются лишь за период просрочки до момента прекращения такого обязательства по любой причине. Это следует из пункта 2 статьи 450.1 и пункта 2 статьи 453 ГК, а также пункта 3 постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35, который посвящен последствиям расторжения договора.

Пункт можно удалить. Он ничего не добавляет к нормам статьи 393 ГК об обязанностях должника возместить убытки кредитору из-за неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

Этот пример даже относительно краток по сравнению с тем, какими многословными стали подобные условия в договорах многих компаний. Подобные пункты возникли в договорах в связи с тем, что в российском праве появился институт возмещения потерь и сложилась положительная судебная практика в отношении таких налоговых рисков.

Нередко авторы договоров смешивают два понятия, которые принципиально разные по содержанию и последствиям. Во-первых, возмещение потерь. Во-вторых, взыскание убытков, которые причинены недостоверностью заверений об обстоятельствах.

В данном случае стоит говорить именно о потерях, а не об убытках. Кроме того, обычно актуально это лишь для покупателя, а не поставщика. Пункт в пользу покупателя может звучать так: «В случае доначисления Покупателю налоговыми органами НДС в связи с отказом в вычете уплаченного Поставщику налога, а также взыскания ими с Покупателя соответствующих пеней и штрафов Поставщик обязуется возместить Покупателю данные потери».

В этих пунктах есть четыре типичные ошибки, которые допускают юристы при подготовке договоров.

Во-первых, используют неправильный термин «форс-мажор».

Во-вторых, перечисляют примеры таких обстоятельств, хотя, согласно закону и сложившейся практике, значим не вид события, а иные критерии. Например, пожар чаще всего не будет обстоятельством непреодолимой силы.

В-третьих, не добавляют ясности относительно того, хотят ли стороны выйти за пределы закона и установить некие собственные условия освобождения от ответственности.

В-четвертых, смешивают разные по сути ситуации. В частности, обстоятельства непреодолимой силы следует отличать от прекращения обязательства из-за невозможности исполнения и прекращения из-за акта государственного органа.

Нет практического смысла в том, чтобы устанавливать особые условия для извещения о форс-мажоре. Также обычно бессмысленно закреплять формат подтверждения наступившего условия. Последствия наступления определенных событий также достаточным образом урегулированы законом.

В договоре пропишите лишь те условия, в отношении которых в законе есть пробел. Например, при временном характере событий, которые препятствуют исполнению, кредитор может не отказываться от договора. Из-за этого должник окажется в подвешенном состоянии. Соответственно, стоит либо указать автоматическое прекращение обязательства при действии данных событий дольше определенного срока, либо дать должнику право в тот же срок отказываться от исполнения.

Этот пункт добавили в договор, чтобы сократить срок досудебного урегулирования возникшего спора. Но это условие можно выразить точнее: «Споры по требованиям, которые возникли из настоящего Договора, могут быть переданы на разрешение суда по истечении 10 рабочих дней со дня направления претензии». Остальной текст не создает никакого особого претензионного порядка. Его можно удалить.

Эти пункты устанавливают особые требования к претензионному порядку, которых нет в законе. Кроме того, в судебной практике тоже нет устойчивых позиций по поводу того, всякая ли претензия будет надлежащей. Это важно, чтобы определить, получил ли покупатель право заявить требование из пункта 2 статьи 475 ГК в связи с отказом продавца от удовлетворения требования, которое указано в пункте 1 статьи 475 ГК. Например, вправе ли покупатель потребовать заменить товар ненадлежащего качества на другой товар, который соответствует договору, если продавец отказался соразмерно уменьшить покупную цену.

Пункты можно оставить, но изложить иначе: «Претензии в отношении недостатков Товара считаются надлежащими, только если Покупатель соблюдет все следующие требования: 1) укажет в претензии наименование и количество соответствующего Товара, реквизиты Договора, по которому приобретен Товар, а также выбранного Покупателем требования; 2) приложит к претензии документы, которые подтверждают описанные в ней обстоятельства; 3) направит претензию ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении».

Эти условия бесполезны, их можно удалить. Момент заключения договора и сохранение обязательств после окончания его срока регулируются статьями 425 и 433 ГК. В случае поставки нужно учесть, что статью 511 ГК о восполнении недопоставки товаров суды считают специальной нормой. Поэтому истечение срока действия договора прекращает обязательства поставить и принять товар.

О распространении договора на отношения сторон имеет смысл писать лишь в случае, если необходимо применить договор к фактическим отношениям, которые возникли до его заключения. Право на изменение договора существует и без такого условия. Форма изменения тоже уже урегулирована в статье 161 ГК.

Часто стороны не понимают, что такое «письменный вид», и у них возникает желание из всех способов соблюдения письменной формы выбрать лишь составление единого документа, который подписали обе стороны. Но для этого так и нужно написать.

Необязательно описывать количество и назначение экземпляров договора. Например, в тексте договора указали два экземпляра, а по факту сделали три и пронумеровали их. Само по себе это не делает третий экземпляр недействительным. Так что подобное условие можно удалить.

Пункты можно удалить. Они не создают обязательства, ничего не добавляют к общим нормам о представительстве и доказательствах. Слова об ответственности за достоверность подписи и о бремени доказывания — лишняя информация. Последний пункт — это лишь переписывание первого предложения статьи 402 ГК об ответственности должника за своих работников.

Пункт можно удалить. Он лишь повторяет более многословно и неточно норму по умолчанию — статью 180 ГК о последствиях недействительности части сделки.

Этот пример показывает типичную «антикоррупционную оговорку». Такие оговорки стали распространены в последние годы. По своему содержанию они обычно делятся на две части. Первая — это запрет того, что и так уже запрещено законом. Вторая — условия о прекращении договора, которые излишни, поскольку в законе есть соответствующие статьи о недействительности сделок. Поэтому все эти пункты можно удалить.

Включите пункты, которые создают новые правила или изменяют действующие по умолчанию нормы

Чтобы составить сбалансированный договор, добавьте в него пункты, которые выполняют пять функций.

1

Показывают содержание обязательств, ради которых стороны заключают договор. Эти пункты поясняют, что именно нужно передать или сделать.

2

Включают «переменные» — это конкретные условия, которые могут и не быть существенными в силу закона, но обычно существенны для сторон. Например, цена, порядок оплаты, сроки.

3

Договор составляют юристы, а исполняют другие сотрудники. Поэтому к договору можно сделать памятки, чтобы неюрист быстрее разобрался в условиях. Такие памятки лучше составлять в виде отдельных документов — не включать в текст договора. Пишите их менее формальным языком. В этих бумагах по сравнению с договором можно использовать другую структуру и выразительные способы изложения. Например, выбирать разные цвета и шрифты, добавлять символы и графики

Создают новые нормы, которые выходят за рамки того, что применимо к договору по умолчанию. Например, ссылки на связь конкретной поставки с рамочным договором, заверения об обстоятельствах, неустойки и договорная гарантия качества. Сюда также можно отнести обязательный претензионный порядок, если он не установлен для этого вида договоров, а также все другие нужные обороту и неизвестные законодателю нюансы.

4

Изменяют или отменяют действующие по умолчанию нормы закона. Например, условия о договорной подсудности, ответственности предпринимателя только в тех случаях, когда есть вина, либо об ограничениях для покупателя в средствах защиты.

5

Конкретизируют действующие по умолчанию нормы. Это нужно, чтобы повысить предсказуемость в вопросах, где есть противоположные мнения судов, когда они выбирают то одну, то другую позицию. Например, многие суды по необъяснимой причине не признают право требовать возврата неоплаченного полностью товара. Эту проблему можно устранить условием договора.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«В случае просрочки оплаты переданного Товара Поставщик вправе потребовать его возврата и уплаты неустойки в размере 0,1% от стоимости Товара за каждый день с момента получения Покупателем соответствующего требования до фактического возврата».

Даже среди юристов многие с трудом воспринимают действующие по умолчанию нормы. Это те положения, которые не написаны прямым текстом — их нужно выводить на основе знания доктрины и взаимосвязи различных статей закона. В этих случаях лучше изложить данные выводы простым языком, чтобы предотвратить судебные споры. Например, можно подробно описать последствия расторжения договора по разным основаниям или указать на взыскание с подрядчика дополнительных убытков одновременно с требованием устранить недостатки.

Разработайте шаблон договора, в котором отразите требования судей и руководства

Поставьте цель договора — подготовка к спору с контрагентом. Это нужно сделать в начале составления текста. Если по договору может возникнуть спор, который дойдет до суда, то все в договоре должно подчиняться подготовке к такому спору. Косвенно это будет работать и на профилактику судебных споров, если их исход благодаря договору станет более очевидным

Создайте шаблон договора, который бы включал все нужное, но при этом оставался простым для понимания. Для этого выполните три шага.

1

Подготовьте условия договора с учетом судебной практики и доктрины.

Чтобы успешно сокращать и убирать лишние пункты, важно хорошо знать судебную практику по тому виду договора, который вы пишете. Больше всего ненужных условий возникает, когда юрист не совсем ясно представляет себе возможные риски и старается защититься сразу от всего.

Пример: юристу показалась нечеткой норма о последствиях передачи товара, который обременен правами третьих лиц. Но в судебной практике она вызывает меньше сложностей, чем кажется.

Знание практики дает и обратный положительный эффект — покажет те риски, от которых действительно стоит защититься. Зачастую юристы упускают в типичных длинных договорах по-настоящему проблемные моменты, которые возникают из-за судебной практики. Например, когда суды не применяют неустойку за просрочку поставки к просрочке доукомплектования товара.

Важно знать доктрину и общую часть ГК. Много лишних пунктов вставляют юристы категории «а где это написано», которые ориентируются исключительно на статьи об отдельных видах обязательств из второй части ГК. Между тем многие пункты договора отпадут, если не повторять написанное в общей части и знать, что ряд терминов нигде не раскрыт, но их суды понимают единообразно. В частности, названия видов неустоек.

2

Решите, для чего включаете пункт в текст договора.

Юристу нужно ставить на пути каждого пункта барьер вопросов «Зачем я это пишу?» и «Как это поможет клиенту?». Иначе в тексте будут многочисленные условия, которые добавили, потому что «так принято» или «на всякий случай». Пусть даже ответ будет «это не имеет эффекта, но клиент настаивает». Это уже шаг вперед, ведь юрист будет действовать осмысленно и экономить усилия.

3

Обсудите пункты с менеджментом.

Большинство клиентов, внешних и внутренних, не избалованы общением с юристами, которые рационально создают договоры. Поэтому условия договоров стоит обсудить с руководством.

Проговорите каждый пункт договора, почему его написали именно так, а не иначе. Кроме того, руководитель и сотрудник, которому придется работать по договору с контрагентом, всегда может подсказать юристу какие-то поводы для споров, которые известны практике и попадают в пробелы закона.

Узнайте больше о безупречной договорной работе в компании на курсе «Эффективная юридическая работа» в Высшей школе Юрист компании

 
Звезда
за правильный ответ
Тест
Неправильно
Правильно!
Юрист убрал из проекта договора поставки фразу «Договор составлен в двух экземплярах, которые имеют равную юридическую силу». Контрагент возразил, что без этого пункта договор могут признать незаключенным. Прав ли контрагент?
Не обязательно описывать количество и назначение экземпляров договора. Такое описание не влияет на действительность и заключенность договора. Пример: в договоре указали два экземпляра, а по факту сделали три и пронумеровали их. Само по себе это не делает третий экземпляр недействительным.
Да, прав: без этого условия суд признает договор незаключенным
Нет, не прав: этот пункт никак не влияет на заключенность договора
Нет, не прав: без этого условия договор недействителен