Все статьи номера
Не прочитано
7
Компания
Расчеты

Зачем менять аккредитив на эскроу

Сергей Шорин, Руководитель группы по слияниям, поглощениям и прямым инвестициям «Пепеляев Групп»
Юлия Лабурева, Юрист «Пепеляев Групп»

Что в статье: пять преимуществ эскроу перед аккредитивом.

Юристы работают с эскроу больше года и уже успели убедиться в том, что этот договор лучше аккредитива. Например, из-за того, что эскроу-агентом может быть не только банк, но и юридическая фирма или другая компания. Они проверят документы по существу, а не только сверят их названия с перечнем, который указан в договоре на открытие аккредитива. В статье — плюсы эскроу по результатам его использования за последний год.

Эскроу защитит имущество от взыскания и ареста

Основная особенность договора условного депонирования — повышенный уровень защиты имущества. Эскроу-агент обособит депонированное имущество и учтет его на отдельном балансе. Он не вправе распоряжаться им или использовать депонированное имущество. В договоре можно предусмотреть иные правила. Также они могут вытекать из существа обязательства.ГК

На депонированное имущество не получится обратить взыскание по долгам эскроу-агента, депонента или бенефициара.229 Имущество защищено от ареста и обеспечительных мер.ГК Таких правил для аккредитива нет. Подобные способы защиты для денежных средств плательщика, которые передали в аккредитив банку, закон не предусматривает. Поэтому по отношению к данным денежным средствам могут применить ограничения.

По долгам депонента229–1 или бенефициара взыскание можно обратить только на его право — требование к эскроу-агенту. Кредиторы депонента могут также приобрести право требования к бенефициару или эскроу-агенту. Это возможно, если договор прекращен или обязательства по нему нарушили. Например, имущество не возвратили депоненту по истечении срока депонирования. Другой вариант — эскроу-агент передал имущество бенефициару без оснований.

При эскроу депонент передает имущество эскроу-агенту, который обязан передать его бенефициару при наступлении определенной даты, события или исполнении обязательств. Если же основания передачи имущества бенефициару не возникают, то имущество нужно возвратить депоненту.

Можно договориться об особых условиях проверки документов

Депонированное имущество по договору эскроу передают при наступлении определенных договором событий. Например, бенефициар предоставит согласованные сторонами документы, совершит определенные действия. Другой вариант — должен пройти определенный срок или наступить событие.

Стороны вправе дополнительно установить в договоре условного депонирования правила проверки документов. Например, можно добавить условие, что эскроу-агент смотрит не только на внешние признаки документов, но еще проводит их полную, в том числе юридическую, проверку. Это может быть особенно эффективно в случаях, когда эскроу-агентом выступает юридическая компания, адвокат или нотариус.

Чтобы исполнить аккредитив, получатель средств — бенефициар представляет в исполняющий банк документы, которые подтверждают выполнение условий аккредитива. Институт аккредитива предполагает, что сторона представляет стандартизированные документы в качестве основания для перечисления денег.

Не обязательно обращаться в банк

Договор эскроу — трехсторонний. В нем три участника: депонент, бенефициар и эскроу-агент. И компании, и физлица в пределах своей право- и дееспособности могут выступить эскроу-агентами. Например, это могут быть нотариусы, адвокаты, банки, в то время как расчеты по аккредитиву осуществляют только через банк.

Эскроу-агент выполняет две основные функции. Первая — принимает от депонента и передает бенефициару депонированное имущество. Вторая — обеспечивает его надлежащую сохранность.

0,5 процента от принятой суммы, цены движимого имущества или рыночной стоимости ценных бумаг возьмет нотариус за депонирование, но не менее 1000 руб.

Письмо ФНП от 20.06.2018 № 3041/03-16-3

В эскроу формируются трехсторонние отношения. В них эскроу-агент выступает стороной, которая контролирует, как стороны соблюдают условия договора условного депонирования. Эскроу-агент следит за соответствием представляемых бенефициаром документов — оснований для передачи имущества.

Аккредитив отличается от эскроу тем, что представляет собой двусторонние отношения между плательщиком и банком, между банком и получателем средств. То есть возникают отдельные двусторонние сделки, которые заключают в рамках аккредитива.

Стороны вправе согласовать взаимную передачу имущества

Компании вправе оформить взаимное эскроу. В этом случае эскроу-агент берет на хранение имущество, которое стороны двустороннего договора должны передать друг другу. Это сделки с взаимными обязательствами по передаче имущества.

Пример: в M&A сделке одна сторона может депонировать у эскроу-агента бездокументарные ценные бумаги, другая сторона — безналичные денежные средства. Стороны вправе договориться: чтобы получить имущество, каждая должна совершить определенные действия. В таком случае каждая из сторон в договоре эскроу — это одновременно и депонент, и бенефициар. Аккредитив такие функции выполнять не может.

В целом договор эскроу — более гибкий инструмент при расчетах: его условия стороны вправе установить сами. Механизм расчетов по аккредитиву — устоявшийся и сформированный инструмент, который не позволяет менять условия так, как это удобно сторонам.

Порядок открытия и исполнения аккредитива регулирует не только ГК, но и Положение о правилах осуществления перевода денежных средств № 383-П, которое утвердил ЦБ 19.06.2012, другие акты и применяемые в банковской практике обычаи

Депонированное имущество исключат из конкурсной массы

Лица, которые заключили договор условного депонирования, защищены от кредиторов депонента, эскроу-агента или бенефициара. Помимо этого законодатель установил дополнительные гарантии при наступлении процедуры банкротства.

Внешний либо конкурсный управляющий не вправе распоряжаться депонированным имуществом должника — депонента. Даже если депонента признают банкротом, это не помешает эскроу-агенту передать депонированное имущество бенефициару. Но если указанные в договоре эскроу основания передачи имущества в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства не возникают, имущество включат в конкурсную массу.

Для денежных средств плательщика, которые он передал банку в аккредитив, нет подобных правил и гарантий, как для договора эскроу. Поэтому в отношении денег могут ввести ограничения.

Четыре отличия между аккредитивом и эскроу, чтобы определить подходящий вариант для компании
АккредитивЭскроу
Как оформить и на какой срок
Расчеты по аккредитиву не ограничены каким-либо конкретным сроком. Для них предусмотрена простая письменная формаМаксимальный срок договора — 5 лет. Договор эскроу нужно заверять у нотариуса. Простая письменная форма — лишь при депонировании безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг
Где использовать
Стороны чаще всего используют расчеты по аккредитиву в сделках с недвижимостью, ипотечном кредитовании, в сделках с взаимными обязательствамиДоговор эскроу, кроме указанных областей применения аккредитива, активно используют в слияниях и поглощениях, в сфере строительства и страхования
Кто рискует, если у банка отберут лицензию
При аккредитиве риск банкротства кредитной организации несет плательщик. Такое правило вывел еще Президиум ВАС в письме от 15.01.1999 № 39. У плательщика сохраняется перед получателем обязательство уплатить сумму, для исполнения которого был открыт аккредитивРиск отзыва лицензии у банка, в котором открыт номинальный счет эскроу-агента, будет лежать на той стороне договора, которая на момент возникновения такого риска вправе требовать от эскроу-агента выдать или возвратить денежные средства
Сколько стоит
Поскольку расчеты по аккредитиву осуществляют банки, то они и устанавливают определенные тарифы по оказанию данной услугиЦены будут зависеть от того, насколько сложные или необычные условия стороны хотят указать в рамках каждого договора. Здесь нет точных тарифов. Исключения: когда эскроу-агентом выступает банк или нотариус

Чтобы заключить договор без проблем, пройдите курс «Поставка, подряд, услуги» в Высшей школе Юрист компании

 
Звезда
за правильный ответ
Тест
Неправильно
Правильно!
Компании решили оформить договор эскроу. Выбрали срок договора — 7 лет. Будет ли работать такое условие?
Срок действия договора эскроу не может превышать пять лет, даже если стороны указали больший срок.
Да, ГК разрешает оформлять эскроу на любой удобный срок
Нет, максимальный срок договора эскроу — 5 лет
Нет, максимальный срок договора эскроу — 2 года