Все статьи номера
Не прочитано
4
Договоры
Подготовка документов

Что включить в соглашение о проведении переговоров

Игорь Моргун, Юрист ООО «ИНТЕР РАО — Экспорт»

Главное в статье

1

Фиксируйте понесенные расходы и потенциальные убытки

2

Запретите контрагенту заключать аналогичные сделки

3

Заранее распределите расходы на переговоры

4

Включите сроки переговоров в соглашение

Стороны обсуждали будущий договор аренды склада. Дело дошло до согласования окончательной редакции, когда компания прервала переговоры. Потенциальный арендодатель обратился в суд и взыскал с другой стороны 15 млн руб.А41 Читайте, какие пункты включить в соглашение о порядке ведения переговоров,434.1ГК чтобы обезопасить компанию, если контрагент откажется от сделки.

Основные положения

В основных положениях закрепите пункты, которые защитят сторону от недобросовестного участника переговоров. Например, следующие положения.

Защита от неполной, недостоверной информации или от умолчания об обстоятельствах.434.1 ГК-1

Недобросовестный контрагент может намеренно предоставить недостоверную информацию. И даже на стадии проработки проекта договора это повлечет значительные расходы в бюджете компании, которые в итоге не оправдаются.

В статье 434.1 ГК установлена только общая мера ответственности, когда пострадавшей стороне выплачивают убытки. Поэтому предусмотрите в соглашении такие меры ответственности, которые подходят деятельности организации и репутации контрагента. Например, дополнительные штрафные санкции или право пострадавшей стороны в одностороннем порядке расторгнуть соглашение и прекратить переговоры.

Пример формулировки

«Если какое-либо заверение, гарантия и/или иная информация, предоставляемая любой из сторон по настоящему соглашению, будет являться неточной, недостоверной и/или неполной на момент ее предоставления, сторона, предоставившая данное заверение, гарантию и/или иную информацию, обязана возместить пострадавшей стороне все документально подтвержденные расходы, понесенные в ходе и в связи с использованием данной информации, а также упущенную выгоду в случае отказа пострадавшей стороны от заключения договора в связи с предоставлением виновной стороной неточной, недостоверной и/или неполной информации».

Защита от внезапного и неоправданного прекращения переговоров.434.1ГК-2

Недобросовестный участник может вступить в переговоры, чтобы получить информацию о проекте или отвлечь сторону от потенциальных контрагентов, которые готовы его реализовать. Компания вступает в переговоры, а потом внезапно прекращает их без каких-либо аргументов. При этом добросовестный участник уже понес расходы на переговоры, получение или проверку информации по проекту, а также убытки из-за утраты возможности заключить договор с третьим лицом.

Включите в соглашение дополнительные меры ответственности за срыв переговоров. Меры должны повлечь такие финансовые или имиджевые потери для контрагента, чтобы ему было выгоднее вести себя добросовестно.

Пример формулировки

«В случае внезапного и неоправданного прекращения переговоров о заключении договора и/или необоснованного отказа/уклонения от заключения договора виновная сторона обязана компенсировать в полном объеме убытки потерпевшей стороны, а также оплатить штраф в размере _____ рублей, кроме того, потерпевшая сторона вправе опубликовать в СМИ или иным законным образом распространить информацию о недобросовестном поведении виновной стороны».

Эксклюзивность и защита информации.

Недобросовестная сторона может раскрыть информацию третьему лицу или использовать сведения, чтобы самостоятельно или через третьих лиц проработать проект. При этом информация может быть разнообразной — базы поставщиков, сведения о лицах, которые могут помочь заключить договор, инсайдерская информация об условиях конкурса. Для потерпевшей стороны итог один — убытки.

Включите в соглашение условие о конфиденциальности информации и ответственности сторон за ее разглашение. Запретите сторонам использовать полученную информацию, чтобы реализовать проект самостоятельно или с другими контрагентами.

Пострадавшая сторона может взыскать убытки с недобросовестного участника переговоров.

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.04.2017 по делу № А27-11869/2016

Пример формулировки

«Стороны обязуются принять меры по предотвращению полного или частичного разглашения конфиденциальной информации, передаваемой друг другу в процессе сотрудничества письменно или иным образом, в том числе с использованием различных средств связи, посредством переписки в сети Интернет и т. д. При этом конфиденциальной информацией будет считаться вся информация, которая касается коммерческой стороны или иным образом относящаяся к предмету настоящего Соглашения.

Информация, которую одна из Сторон относит к конфиденциальной, является конфиденциальной для другой Стороны. В случае разглашения информации, ставшей известной виновной Стороне в процессе сотрудничества и признанной конфиденциальной в порядке, установленном действующим законодательством РФ, виновная Сторона обязана по первому требованию пострадавшей Стороны оплатить последней неустойку в размере ________ рублей за каждый случай разглашения конфиденциальной информации, компенсировать документально подтвержденные расходы, связанные с восстановлением состояния пострадавшей Стороны в связи с разглашением конфиденциальной информации, а также компенсировать упущенную выгоду, которую пострадавшая Сторона могла бы получить в случае неразглашения виновной Стороной конфиденциальной информации.

Стороны обязуются самостоятельно и/или через третьих лиц без письменного согласия другой Стороны не осуществлять поиск, изучение, проработку информации, а также заключение сделок (договоров, соглашений), направленных на реализацию проекта, для целей исполнения которого стороны намерены заключить договор».

Эта формулировка подойдет, когда риск разглашения информации невелик. Но если компания опасается, что контрагент будет «сливать» информацию, заключите отдельное подробное соглашение о неразглашении конфиденциальной информации.

Дополнительные положения

Включите в соглашение дополнительные условия о процедуре переговоров, которую ГК почти не регулирует. В пункте 4 статьи 434.1 ГК есть лишь указание, что стороны могут определить в соглашении, как распределить расходы между собой, и «иные подобные права и обязанности». Будут полезны следующие условия.

Срок переговоров и обязательные действия сторон.

Такое условие поможет ограничить длительность переговоров и не тратить время на неаргументированные споры. Кроме того, стороны заранее определяют действия или документы, которые должны совершить или предоставить.

Пример формулировки

«Переговоры по заключению договора на „предмет договора“ начнутся „__“ ___ 20__ года. Сторона-1 обязуется в течение __ календарных дней с даты начала переговоров предоставить Стороне-2 технико-коммерческое предложение, а также предоставить представителям Стороны-2 „___“ ____ 20__ года доступ к тестовым испытаниям товара на заводе-изготовителе. Сторона-2 обязуется не позднее „___“ ____ 20__ года проанализировать технико-коммерческое предложение и предоставить мотивированный ответ, а также обеспечить присутствие своих представителей „___“ ____ 20__ года на тестовых испытаниях товара. Не позднее „__“ ___ 20__ года Стороны закончат обсуждение коммерческих и технических вопросов, результаты чего будут закреплены в соответствующем протоколе. В течение ___ календарных дней с даты составления протокола и не позднее „__“ ____ 20__ года стороны согласуют финальную редакцию текста договора. Не позднее „__“ ____ 20__ года стороны подпишут договор».

Место проведения переговоров.

Положение исключит споры сторон по этому вопросу и возможные организационные проблемы, например отсутствие необходимого технического оснащения.

Пример формулировки

«Переговоры по заключению договора в период с „__“ ___ 20__ года по „__“ ___ 20 __ год будут проводиться в офисе Стороны-1 по адресу ______, в период с „__“ ___ 20__ года по „__“ ___ 20__ год будут проводиться в офисе Стороны-2 по адресу ________».

Распределение расходов.

Законодатель не урегулировал этот вопрос, но обычно стороны стремятся равномерно распределить совместные расходы, например стоимость аренды зала для переговоров, и обособиться от расходов, которые несет другая сторона.

Пример формулировки

«Каждая из Сторон самостоятельно несет свои расходы и не может требовать от другой Стороны компенсации таких расходов полностью или частично. Расходы, понесенные Стороной в рамках осуществления совместных действий, подлежат распределению в следующем процентом соотношении: Сторона-1 оплачивает ___% совместно понесенных расходов, а Сторона-2 оплачивает ___%».

Право расторгнуть соглашение и прекратить переговоры с контрагентом.

Закрепите случаи, когда сторона может расторгнуть соглашение и прекратить переговоры и к ней не будут применяться меры ответственности, которые закреплены в соглашении и статье 434.1 ГК. Перечень таких оснований зависит от сферы деятельности сторон.

Обычно к подобным основаниям относят случаи, когда сторона грубо не соблюдала установленные сроки проведения переговоров, необоснованно отказалась от обсуждения спорных вопросов, отказалась предоставить существенную информацию по проекту, раскрыла конфиденциальную информацию.

Ответственность сторон.

Чаще всего стороны распределяют положения об ответственности по конкретным условиям соглашения. Поэтому включать в соглашение отдельный раздел об ответственности необязательно. Можно совместить эти подходы — установить общую ответственность за нарушение договора и самостоятельные меры за несоблюдение конкретных условий. Например, специальную ответственность за разглашение конфиденциальной информации.

Пример формулировки

«За каждый случай ненадлежащего исполнения виновной Стороной принятых на себя обязательств по настоящему Соглашению виновная Сторона обязуется по первому письменному требованию пострадавшей Стороны оплатить последней неустойку в размере _____ рублей.

В случае незаключения Договора в установленные в настоящем Соглашении сроки, в связи с намеренным и необоснованным затягиванием переговоров, равно как и необоснованным отказом или иным совершением иных не согласованных Сторонами действий, направленных на срыв сроков заключения договора, виновная Сторона обязана по первому письменному требованию потерпевшей Стороны оплатить последней неустойку в размере _____ рублей, компенсировать документально подтвержденные расходы, понесенные потерпевшей Стороной в связи и в ходе переговоров, а также упущенную выгоду, которую пострадавшая Сторона могла бы получить в случае заключения Договора».