Все статьи номера
Не прочитано
3
Споры
Суды

Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию

Анастасия Тараданкина, Адвокат, партнер КА «Делькредере»

Ошибки в апелляции

Как правило, юристы совершают три основные ошибки в суде апелляционной инстанции.

1
Не проверяют безусловные основания для отмены решения

Это сильный довод для отмены решения, но его часто упускают из виду. Юристы слишком увлекаются обоснованием своей позиции и описанием обстоятельств, но забывают проверить, есть ли в деле безусловные процессуальные нарушения.270 АПК

Если апеллянт найдет хотя бы одно такое нарушение — суд отменит решение и пересмотрит дело по правилам первой инстанции, то есть заново рассмотрит спор по существу. При таком пересмотре можно будет подавать ходатайства и заявления, представлять доказательства, если по каким-либо причинам не сделали это в первой инстанции.

Наиболее часто в жалобах апеллянты ссылаются на два нарушения — суд рассмотрел дело без лица, участвующего в деле, которое не известили о времени и месте заседания,270 АПК-1 или суд принял решение о правах и обязанностях лиц, которые не привлечены к участию в деле.270 АПК-2

Если судью по делу незаконно заменилиВАС А56 или нарушена территориальная подсудностьА41 — можете ссылаться на рассмотрение дела в незаконном составе суда.270 АПК-3

Проверяйте, есть ли в деле протокол судебного заседания — вышестоящие суды часто отменяют решения из-за его отсутствия.А40, А40-1 Если в деле нет аудиозаписи судебного заседания, суды также могут отменить решение по этому же основанию.270 АПК-4

Апелляция отменит решение, если аудиозаписи нет, но на ней были зафиксированы сведения, которые послужили основанием для принятия судебного акта.ВАС 12 Поэтому укажите в жалобе, какие важные сведения были на аудиозаписи. Например, допросы свидетелей, экспертов, осмотр доказательств.А56, А60, А45

2
Плохо выстраивают позицию

Юрист приводит в апелляционной жалобе бесконечный перечень ошибок суда от серьезных до ничего не значащих.

Например, когда он указывает, что судья неправильно применил нормы и при этом был без мантии, второй довод явно перечеркивает серьезность первого. Сами нарушения апеллянты обычно формулируют в общих словах — без ссылки на конкретные доказательства и материалы дела. Судьи редко воспринимают такие жалобы положительно.

Главное в статье СкрытьРекомендация — пишите не более четырех-пяти четко сформулированных оснований для отмены. В каждом доводе желательно описывать три момента: ошибку нижестоящего суда, неверный вывод, к которому он пришел из-за этой ошибки, и вывод, к которому суд должен был прийти.

Пример формулировки

Суд применил не подлежащую применению часть 2 статьи 69 АПК (неверно установил преюдициальность для настоящего дела судебных актов по делу № 1), в связи с чем без исследования доказательств пришел к неверному выводу о том, что сделки, заключенные Ивановым, не имели негативных последствий для банка.

Ссылайтесь в жалобе на конкретные доказательства, указывайте том и листы дела. Суд апелляционной инстанции вправе дать новую оценку всем доказательствам и заново их исследовать. Ваша задача — привлечь внимание суда к доказательствам, которые подтверждают вашу позицию, заинтересовать судью и заставить его заглянуть в материалы дела.

Пример формулировки

Сделки, заключенные Ивановым, имели негативные последствия для банка, что подтверждает заключение экспертизы (том 1 л.д. 45), справка банка (том 2 л.д. 55).

3
Пассивно ведут себя в апелляции

Когда суд уже рассмотрел дело по существу, юристам кажется, что их задача в апелляции — лишь приводить аргументы за и против решения суда. Это не совсем так. Апелляция — это последняя возможность закрыть доказательственные пробелы в позициях сторон по делу. Воспользуйтесь этим.

Пробуйте представить в апелляции существенные для дела доказательства, заявляйте ходатайства. Апелляционная инстанция может принять от стороны дополнительные доказательства и рассмотреть ходатайства о получении новых доказательств, но только в двух случаях. Первый случай — если сторона обоснует, что не могла представить их в первую инстанцию по уважительным причинам. Вторая — если суд первой инстанции их отклонил.267 АПК То есть в апелляции необходимо еще раз заявить все ходатайства и доказательства, которые отвергла первая инстанция.

Если не представили доказательства в первую инстанцию, но они имеют существенное значение для дела, все равно представьте их в апелляции. Если не сможете привести уважительные причины или они явно «притянуты», вероятность, что суд примет доказательство или удовлетворит ходатайство, все равно остается: суд скорее примет новое доказательство, чем не примет его под риском отмены судебного акта.ВАС 36

Например, компания обратилась к обществу с иском о взыскании неосновательного обогащения. Так как ответчик не представил доказательств, что удержал перечисленные деньги обоснованно, суд удовлетворил иск. В суд апелляционной инстанции ответчик представил договоры и акты сдачи-приемки услуг, которые подтвердили наличие обязательств между истцом и ответчиком и основание платежей. Апелляция приобщила документы к делу и отказала в иске.А58 Вышестоящие суды согласились с апелляционной инстанцией.ВС А58 Главное в статье Скрыть

Ошибки в кассации

Юристы совершают шесть популярных ошибок. Первые три разобрали в разделе про апелляцию. Еще три ошибки характерны только для кассации.

1
Доводы жалобы выходят за пределы рассмотрения кассации

В 99 процентах случаев, когда кассация оставляет в силе решения нижестоящих судов, она указывает, что доводы жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств. А это не входит в пределы рассмотрения дела в кассации.286 АПК Кассация лишь проверяет, правильно ли суды применили нормы материального и процессуального права.

Причина такой практики — юристы часто копируют в кассационную жалобу текст апелляционной. Например, в жалобе пишут, что «выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в дело доказательствам».

Если хотите представить новые доказательства или выполнить процессуальные действия, которые возможны только в первой инстанции, ищите безусловные основания для отмены решения.

Часть 6.1 статьи 268 АПК

Ссылайтесь в кассационной жалобе именно на ошибки в применении норм — это ваши основные доводы. Все аргументы, которые связаны с неисследованием или неверной оценкой доказательств, приводите лишь в подтверждение ошибок суда. Главное в статье Скрыть

Примеры  доводов  кассационной  жалобы

Неправильно
Правильно
2
Доводы жалобы не соответствуют просительной части

Цель кассатора — добиться отмены судебных актов, с которыми он не согласен. Для этого он может просить у кассационного суда, например, принять по делу новый судебный акт, направить дело на новое рассмотрение, оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений. Иногда кассаторы просят принять по делу новый акт — это наиболее выигрышно для стороны независимо от обстоятельств дела и доводов, которые она приводит.

Например, кассатор в жалобе заявляет: «…суд сделал вывод о том, что осуществлена фактическая передача права использования экземпляров программ для ЭВМ от истца к ответчику без оценки всех представленных доказательств в их совокупности и взаимосвязи, не исследовал наличие условий для возникновения обязательств из неосновательного обогащения, в соответствии с требованиями закона». И просит принять по делу новый судебный акт. Очевидно, что в данном случае доводы кассатора не соответствуют его цели.

Кассация не сможет принять новый акт, так как для этого ей придется исследовать и оценить доказательства, а суд кассационной инстанции не вправе это делать.А40-1 Такое несоответствие просьбы и доводов снижает убедительность жалобы и часто вызывает вопросы и критику в кассационном суде.

Изучите материалы дела и подберите возможные доводы для кассации. После этого определитесь, как сформулировать просительную часть кассационной жалобы.

На какие нормы о доказательствах можно сослаться в кассации
НормаЧто указать в жалобе
Статья 71 АПКСуд не оценил доказательства, не исследовал их
Статьи 8, 9 АПКСуд нарушил принцип равноправия и состязательности сторон в представлении, исследовании, оценке доказательств
Часть 4 статьи 170 АПКСуд не указал в мотивировочной части, почему принял или не принял те или иные доказательства
Часть 1 статьи 133 АПКСуд неверно определил предмет доказывания
3
Слишком поздно подали дополнительные документы

Часто юристы слишком поздно подают позиционные документы и неверно их оформляют. Суды обычно принимают документы прямо в заседании, но только не кассационные. Если представить отзыв на жалобу, дополнения, письменные объяснения прямо в заседание, кассация может их отклонить.А40-2, А40-3 Например, суд указал, что письменные объяснения поступили накануне судебного заседания, и отказал приобщить их к материалам дела.А07

Направляйте документы в суд за полторы-две недели до заседания. И обязательно направляйте копии дополнительных документов участникам спора.

Учитывайте особенности суда. Например, Арбитражный суд Московского округа может не принять письменные объяснения, так как считает их новыми доказательствами, которые кассация не может принимать.А41, А40-4 Поэтому оформляйте дополнительные объяснения как текст выступления — его суды обычно принимают.А40-5

Как сформулировать просительную часть кассационной жалобы
В какой ситуацииКак сформулировать просительную часть
Суд неверно установил предмет доказывания, не исследовал и не оценил ряд доказательств, не произвел необходимые процессуальные действияПередать дела на новое рассмотрение
Апелляционный суд применил нормы права неправильно, но вас полностью устраивает решение суда первой инстанцииОтменить решение апелляции и оставить в силе решение первой инстанции
Суды неправильно применили нормы права, но обстоятельства дела установлены верно и доказательств достаточноПринять новое решение