Все статьи номера
Не прочитано
9
Договоры
Подготовка документов

С компании взыскали деньги. Как их вернуть за счет контрагента

Сергей Будылин, старший юрист компании Roche & Duffay, доцент Российской школы частного права

Чем поможет статья: возместить потери, которые не связаны с нарушением договора.

Главное в статье

1

Потери нельзя связать с нарушением договора

2

Возмещение потерь лучше гарантии

3

Размер возмещения нужно ограничить

4

Если формулировка неясная, возместить потери не сможете

Если с компании взыскали деньги, их можно вернуть за счет контрагента, даже если он не нарушал договор. Достаточно прописать в соглашении условие о возмещении потерь.

Нормы о возмещении потерь — indemnity — включили в Гражданский кодекс РФ в 2015 году. Но стороны могли включать в коммерческие договоры положения о возмещении потерь и раньше, исходя из принципа свободы договора. Судебная практика по ним пока не сложилась. Рассмотрим, что такое возмещение потерь и как его использовать.

Что такое возмещение потерь

Лица, которые ведут предпринимательскую деятельность, могут предусмотреть в соглашении, что одна сторона обязана возместить другой имущественные потери, которые возникнут в результате наступления определенных обстоятельств.

При этом потери не должны быть связаны с нарушением обязательства контрагентом.406.1 ГК

Обстоятельства перечислены в пункте 1 статьи 406.1 ГК РФ. Это невозможность исполнить обязательства или случаи, когда к стороне или третьему лицу предъявили требования иные третьи лица или органы власти.

Положение о возмещении потерь можно включать и в непредпринимательские соглашения: в корпоративный договор и договор об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.406.1 ГК-1

Так, в договорах о покупке контрольного пакета акций продавец нередко обязуется возместить потери. Потери могут возникнуть из-за претензий клиентов, контрагентов или государственных органов по основаниям, которые относятся к деятельности компании до момента продажи акций.

Это своего рода «внутреннее страхование»: одна из сторон договора покрывает потери другой, которые возникли в силу обстоятельств, о которых заранее не было известно, наступят они или нет.

Чем возмещение потерь лучше гарантии

Соглашение о возмещении потерь — это договорный механизм, который перераспределяет риски между сторонами. Этот механизм похож на гарантию (warranty).

Ее суть в том, что одна сторона договора гарантирует другой истинность факта, о котором заранее неизвестно, истинный он или ложный. Если факт оказался ложным, значит сторона, которая дала гарантию, нарушила договор. И должна возместить другой стороне убытки, включая упущенную выгоду.

Продавец автомобиля может дать покупателю гарантию, что автомобиль не сломается в течение определенного срока.

Если автомобиль все же сломался, продавец возмещает покупателю убытки. Как минимум стоимость ремонта. Но в убытки может войти и упущенная выгода, если покупатель использовал автомобиль для коммерческих целей.

Возмещение потерь отличается от гарантии тем, что имеет следующие преимущества.

Нет обязанности возмещать убытки.

Если брать случай с автомобилем, то продавец берет на себя обязательство возместить расходы покупателя на ремонт автомобиля в случае его поломки, которая произошла в течение определенного срока.

В отличие от выплат по гарантии возмещение потерь не связано с тем, что плательщик нарушил договор.

Соответственно, речь не идет о компенсации «убытков» пострадавшей стороне. Поэтому к возмещению потерь не применяются правила исчисления убытков из нарушения договора.

Не возмещается упущенная выгода и не применяются правила снижения убытков, согласно которым потерпевшая сторона должна принимать разумные меры для их минимизации.

Как правило, при возмещении потерь затраты пострадавшей стороны возмещаются «рубль в рубль». Хотя суд может уменьшить выплату, если сторона, которая получала деньги, умышленно содействовала увеличению потерь.406.1 ГК-2

Рекомендуется ограничить в договоре выплату определенной суммой или установить определенную формулу оплаты. Пункт 1 статьи 406.1 ГК РФ это предусматривает, хотя норма сформулирована очень неудачно. Она создает ложное впечатление, что в соглашении должна фигурировать конкретная фиксированная сумма, например 1 тыс. рублей. Но это не так.

Простота и предсказуемость.

Соглашение о возмещении потерь более предсказуемо перераспределяет риски.

В особенности по отношению к стороне, которая обязана возместить потери: она избавлена от риска возмещать слабо прогнозируемую упущенную выгоду. Поэтому менее вероятны и судебные споры вокруг возмещения потерь.

Если условие о возмещении потерь включено в договор, то по общему правилу оно считается отделимым от основного договора. Если такой договор признают недействительным или незаключенным, соглашение о возмещении потерь все равно действует.406.1 ГК-3

Например, если покупатель автомобиля потратился на ремонт, а договор купли-продажи автомобиля впоследствии оказался недействительным, то соглашение о возмещении потерь на ремонт остается в силе. Кроме случаев, когда есть самостоятельные причины, чтобы признать недействительным или незаключенным именно соглашение о возмещении потерь.

Пример из практики

Стороны установили в договоре, что продавец возместит покупателю доначисленные налоги

Истец

Получил отказ от налоговой инспекции в возмещении НДС. Потребовал взыскать с ответчика убытки из-за недостоверности заверений об обстоятельствах.

Ответчик

Не смог доказать, что истец не соблюдал все требования законодательства для его получения.

Суд

Удовлетворил требования истца, но разрешил спор со ссылкой на статью о заверениях об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК), хотя в формулировках договора речь шла скорее о возмещении потерь.

Источник: постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.17 по делу № А53-22858/2016

Когда пригодится возмещение потерь

Закон не ограничивает случаи, когда стороны вправе использовать возмещение потерь. К примеру, с помощью этого механизма можно уменьшить налоговые риски.

До кассационной инстанции дошло меньше десятка дел, в которых упоминается статья 406.1 ГК, при этом ни в одном акте нет внятной правовой позиции

Потребуйте, чтобы контрагент возместил потери в виде доначисленных налогов, если налоговая инспекция заставит вас оплатить их из-за его нарушений.

Инспекция может сделать это, если решит, что компания не проявила должную осмотрительность.

Альтернативно такое положение можно сформулировать в терминах договорных гарантий, когда контрагент обязуется соблюдать налоговое законодательство и возмещать убытки из-за недостоверности гарантии.

Контрагенты могут применять механизм возмещения потерь также в случаях, когда:

  • продавец имущества возмещает покупателю потери из-за возможного необоснованного оспаривания сделки акционерами продавца;
  • продавец-экспортер возмещает покупателю потери из-за невозможности поставки из-за введенных межгосударственных санкций;
  • заказчик возмещает подрядчику сумму возможного штрафа за экологические нарушения.

Как формулировать условие о возмещении потерь

Соглашение о возмещении потерь должно быть явным и недвусмысленным. Если нет ясности, что устанавливает соглашение сторон: возмещение потерь или ответственность контрагента за неисполнение обязательства, то суд применит правила об ответственности.ВС 7

ПРИМЕР  ФОРМУЛИРОВКИ

В случае наступления следующего обстоятельства (описание обстоятельства) Сторона, А возмещает Стороне Б имущественные потери последней, возникшие в результате наступления указанного обстоятельства, размер которых определяется следующим образом (описание процедуры исчисления суммы возмещения).

Конкретная формулировка зависит от специфики отношений сторон. В договоре подряда можно обязать заказчика возместить подрядчику потери из-за поломки оборудования.

ПРИМЕР  ФОРМУЛИРОВКИ

В случае выхода из строя Оборудования в ходе исполнения работ по настоящему договору Заказчик возмещает Подрядчику связанные с этим имущественные потери Подрядчика в размере стоимости ремонта Оборудования, а в случае неремонтопригодности Оборудования — в размере остаточной балансовой стоимости Оборудования за вычетом его утилизационной стоимости.

В корпоративных отношениях могут встречаться более сложные условия договоров.

Например, когда основатель общества обязуется возместить инвестору потери, связанные с претензиями к обществу третьих лиц в период до продажи акций.

ПРИМЕР  ФОРМУЛИРОВКИ

В случае предъявления Обществу третьим лицом требования о возмещении убытков, компенсации вреда или возмещении имущественных потерь по основаниям, возникшим до заключения настоящего договора, Основатель возмещает Инвестору связанные с этим имущественные потери Инвестора в размере, исчисляемые по формуле, А = (B E) x S C, где A — размер возмещаемых Инвестору потерь; B — размер суммы, выплаченной Обществом указанному третьему лицу по требованию последнего; E — размер судебных и иных расходов Общества, вызванных урегулированием отношений с указанным третьим лицом в связи с требованием последнего; S — доля Инвестора в уставном капитале Общества; C — размер судебных и иных расходов Инвестора, вызванных урегулированием отношений с Основателем в связи с возмещением потерь в соответствии с настоящим пунктом.

Как правило, эти положения нужно расписать в договоре более подробно. В частности, указать, как установить факт поломки оборудования и определить стоимость его ремонта.

Возможные вопросы для сделки с инвестором — надо ли ограничить суммы расходов, которые входят в исчисляемую формулу, или предоставить основателю общества право выбрать адвоката для инвестора. Кроме того, стороны могут уточнить, должна ли сумма вероятных потерь полностью или частично авансироваться. Например, это может касаться расходов инвестора на экспертов