Все статьи номера
Не прочитано
5
Договорная работа

Схемы ухода от выплаты долга. На что готов пойти контрагент, чтобы не исполнять договор

Мошенники придумали множество схем ухода от выплаты долга. Поэтому добросовестной компании невозможно предвидеть все сценарии дальнейших взаимоотношений со второй стороной. Чтобы обезопасить себя от рисков, проверьте контрагента на благонадежность и платежеспособность. Для этого изучите информацию о нем в публичных источниках или обезопасьте себя с помощью обеспечительных мер. Если это не поможет, придется взыскивать долг в судебном порядке.

Схема № 1. Работа через подставных лиц

Подставные лица часто используются для создания фирм-однодневок или для того, чтобы фактически никто не мог ответить за долги компании. Статья 173.1 УК РФ под подставными лицами понимает:

— учредителей (участников) или органы управления организации, данные о которых внесли в ЕГРЮЛ путем введения последних в заблуждение либо без их ведома;

— органы управления организации, у которых нет цели управлять компанией. Цель управления в этом случае не обязательно противоправна. Под квалификацию автоматически подпадают: назначенные номинальные директора, которые по факту не управляют организацией; руководители, у которых нет специального образования для получения лицензии или допуска СРО; консультационные компании, которые предоставляют временных директоров в качестве услуги, и тому подобные лица.


Термин «заведомо ложные» означает, что физическое лицо однозначно осведомлено, что предоставляет в регистрирующий орган ложные и недостоверные сведения. Человек знает и осознает противоправный характер действий (письмо ФНС России от 13.09.05 № ЧД-6-09/761@).

Образовать компанию через подставное лицо и вносить сведения по такому лицу в ЕГРЮЛ значит совершить преступление. Ответственность по нему выражается в виде штрафа до 500 тыс. рублей, принудительных работ или лишения свободы сроком до трех лет (ст. 173.2 УК РФ). Как правило, за действия по внесению записи о фиктивном директоре в ЕГРЮЛ отвечают учредители (участники) общества. Наказывают руководителей или учредителей за внесение недостоверной информации или заведомо ложных сведений в ЕГРЮЛ и с помощью административного наказания — штрафа от 5 до 10 тыс. рублей или дисквалификации в случае повторного нарушения (п. 4, 5 ст. 14.25 КоАП РФ). Какую ответственность — уголовную или административную — применить, государственный орган решает в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств дела.

Компания, которая действует через подставное лицо и при этом заключает гражданско-правовые сделки, злоупотребляет гражданскими правами. А значит, действует недобросовестно, создает искусственную ситуацию без реальной деловой цели. Такую сделку могут признать ничтожной (мнимой) в соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Фабула дела: конкурсный управляющий обратился в суд с требованием признать недействительными сделку по выполнению функций заказчика по строительству объекта, а также договор генерального подряда на строительно-монтажные работы, и применить последствия их недействительности.

Позиция суда: требование удовлетворить, поскольку общество не приобретало никаких активов. По результатам сделок не было полезного результата, а значит, их совершали для вида, без намерения создать правовые последствия. При этом в деле использовалось «подставное» юридическое лицо.

Реквизиты документа: постановление АС Московского округа от 13.03.17 по делу № А40-64374/11.

Подставные лица часто используются при учреждении фирм-однодневок. Законодатель не дает точного определения этому явлению, но в соответствии с письмом ФНС от 11.02.10 № 3-7-07/84 фирма-однодневка имеет следующие признаки:

— зарегистрирована по адресу массовой регистрации или ее нет по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Информацию, находится ли контрагент по адресу массовой регистрации, проверьте с помощью специального сервиса, размещенного на сайте ФНС (service.nalog.ru/addrfind.do);

— учредитель или руководитель компании отрицает свою связь с ней (например, по причине незаконного использования паспортных данных, которые были украдены или потеряны);

— не ведет самостоятельной деятельности либо деятельность существует только на бумаге (численность работников и материально-производственная база недостаточны для работы в тех объемах, которые следуют из документов);

— не уплачивает налогов (НДС, налог на прибыль), не представляет налоговой отчетности или представляет нулевую отчетность, не отвечает на запросы налогового органа.

Преступлением считается сам факт создания фирмы-однодневки независимо от цели регистрации (обман контрагентов, незаконное получение кредита, уклонение от уплаты налогов и т. д.). Оно окончено в момент образования коммерческой организации (п. 2 Методических рекомендаций по выявлению и пресечению преступлений в сфере экономики и против порядка управления, совершенных сторонами исполнительного производства, утв. ФССП России 15.04.13 № 04–4).

При этом заключение сделок с фирмами-однодневками оборачивается негативными последствиями не только для руководителей или учредителей компании. Например, налоговые органы могут сделать вывод, что действия компании были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды, и отказать в возмещении НДС.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Фабула дела: общество обратилось в суд, так как налоговая инспекция признала необоснованным применение налоговых вычетов по НДС. Основанием послужило то, что компания не проявила должной осмотрительности при выборе контрагента и получала денежные средства от организаций, которые имели признаки фирм-однодневок.

Позиция суда: действия заявителя направлены на получение необоснованной налоговой выгоды в виде неправомерного возмещения НДС из бюджета РФ. Если суд установил, что цель деятельности налогоплательщика не достижение экономического эффекта от совершенных операций, а получение налоговой выгоды, то вне зависимости от принципов свободы договора или нарушения контрагентами налоговых обязательств такая выгода будет признана необоснованной.

Реквизиты документа: определение ВС РФ от 06.07.16 по делу № А40-172240/2014.


Сервис проверки контрагента по 17 параметрам для максимального сокращения налоговых рисков и вероятности работы с ненадежной компанией доступен по ссылке 1cont.ru.

Предупредительные меры. Чтобы избежать заключения договора с неблагонадежным контрагентом, руководитель компании должен проявить должную осмотрительность, а именно:

—  проверить добросовестность контрагента, в том числе с использованием доступных баз данных и других мер;

— запросить мнение юристов или комплаенс-специалистов на наличие правовых рисков, в том числе связанных с деятельностью подставных лиц и фирм-однодневок.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Фабула дела: налоговый орган доначислил излишне возмещенный НДС, штраф и пени из-за необоснованного применения налоговых вычетов по НДС в рамках договора подряда с недобросовестным контрагентом (обществом). Налогоплательщик обратился в суд с требованием признать недействительным решение налогового органа.

Позиция суда: требование удовлетворено частично, поскольку расчет с контрагентом произвели, налогоплательщик проявил должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагента, представил необходимые документы для применения вычетов по НДС. Налогоплательщик до заключения спорного договора принял меры для проверки контрагента: проверил общество через открытые источники; выехал по месту регистрации и убедился, что общество находится по юридическому адресу; установил членство общества в СРО «Первая гильдия строителей» на ее сайте, куда общество было принято еще 14.04.2010; проверил размеры уставного капитала и страхового взноса в СРО и т. д.

Реквизиты документа: постановление АС Западно-Сибирского округа от 08.07.16 по делу № А46-9814/2015.

Проверьте будущих контрагентов и по детальной инструкции по выявлению фирм-однодневок, которую опубликовала Федеральная налоговая служба. Это приказ ФНС России от 11.02.16 № ММВ-7-14/72@ «Об утверждении оснований, условий и способов проведения…». Среди ключевых положений инструкции — место нахождения и правомочность единоличного исполнительного органа, а также случаи реорганизации компании. Если в реорганизации участвуют больше двух компаний — в этом случае проверять нужно любую реорганизацию, кроме преобразования. А перед тем как заключить договор с контрагентом в фазе реорганизации, получите от него информацию о целях и сроках мероприятия и оцените для себя возможные риски.

Схема № 2. Исчезновение должника

Эта схема часто используется на практике и выражается по-разному. В частности, контрагент:

— прекращает свою деятельность через реорганизацию и дальнейшую ликвидацию. При этом иногда долговые обязательства переходят к правопреемнику;

— меняет место нахождения (переезжает из одного региона в другой) или наименование;

— переуступает свои обязательства должника по договору третьему лицу без уведомления или согласия кредитора, в том числе для прикрытия иной сделки или для вывода активов и уклонения от расчетов с кредиторами (постановление АС Уральского округа от 06.03.17 по делу № А76-11588/2015).

Результат таких действий — контрагент уклоняется от погашения просроченной, включая налоговую, задолженности. А на его поиски уходит много времени, особенно при реорганизации юридического лица.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Фабула дела: ИФНС обратилась к компании с требованием о взыскании недоимки по налогам и пеней, которые числятся за другим обществом (третьим лицом), так как указанные лица взаимозависимы. Общество перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на вновь созданную после проведения налоговой проверки компанию, которая перезаключила договоры с покупателями и поставщиками на себя.

Позиция суда: по результатам налоговой проверки третьему лицу доначислены недоимки по НДФЛ и НДС, пени и штраф. После того как общество фактически прекратило деятельность и изменило место нахождения, поставлять горюче-смазочные материалы фактически стала компания. Требование ИФНС удовлетворено, поскольку установлен факт взаимозависимости двух лиц. Они совершали согласованные действия для прекращения деятельности общества и переводили действующие договоры на компанию, чтобы не платить налоги.

Реквизиты документа: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.01.17 по делу № А33-7486/2016.

Предупредительные меры. В качестве подстраховки включите в договор различные обеспечительные меры. Например, предусмотрите обязанность внести определенную сумму в качестве обеспечительного платежа, используйте залог или требование о выдаче независимой гарантии в пользу кредитора или обяжите третье лицо — поручителя должника — возвратить долг. Если должник не исполнил или исполнил ненадлежащим образом обязательство, обеспеченное поручительством, то поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Кроме случаев, когда законом или договором предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (ст. 363 ГК РФ). В таком случае кредитору целесообразно провести проверку поручителя по аналогии с механизмом, предусмотренным в рамках должной осмотрительности, чтобы убедиться в его платежеспособности и благонадежности.


Например, в срок не позднее двух рабочих дней с момента принятия такого решения.

Дополнительной профилактикой будут заверения должника. Укажите в договоре, что контрагент обязан незамедлительно письменно известить кредитора о существенных изменениях во внутренней структуре, реорганизации, смене руководства, изменениях в составе участников (акционеров), ликвидации, смене места нахождения, изменении банковских реквизитов или другом важном организационном или корпоративном изменении, которое может повлиять на исполнение или цель договора. Если сторона предоставляет такие заверения, она исходит из того, что контрагент полагается на них при заключении, исполнении или прекращении договора (ст. 431.2 ГК РФ). Соответственно, если кредитор получит недостоверные заверения об обстоятельствах, то будет иметь право взыскать с должника штраф или убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, даже если договор признают незаключенным или недействительным.

Проверьте, не принял ли контрагент решение о реорганизации или ликвидации, не сменились ли руководство, состав участников или место нахождения, через сайт ФНС РФ egrul.nalog.ru (раздел «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента»). Кроме того, на сайте налоговой службы рекомендуется запрашивать справки об отсутствии задолженности по налоговым платежам (service.nalog.ru/zd.do). Это позволит оценить текущие долги компании и ее возможность выполнить обязательства по оплате по договору. Также рекомендуется проверить информацию о дисквалификации единоличного исполнительного органа (service.nalog.ru/disfind.do). Определите, не работает ли руководитель массовым одновременно в нескольких компаниях (service.nalog.ru/mru.do). Если руководитель участвует в нескольких организациях, это может говорить о том, что компания — однодневка. Проверьте сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия или осуществления руководства установлен в судебном порядке (service.nalog.ru/svl.do). Сведения о банкротстве узнают с помощью Единого федерального реестра сведений о банкротстве (bankrot.fedresurs.ru).

Кроме того, при оценке должной осмотрительности при выборе контрагента налоговые органы обращают внимание на факт проверки у компании действительного штата (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 18.01.17 № Ф02-7133/2016, Ф02-7330/2016 по делу № А19-19390/2015). Если в штате всего один работник — генеральный директор, это также может свидетельствовать о неблагонадежности такого контрагента.

Nota bene!

Единственная мера, которая гарантирует защиту взыскания долга от исчезновения должника, — 100% предоплата по договору. Но это не всегда исполнимо с точки зрения современных бизнес-реалий.

В отношении дилерских или дистрибьютерских договоров также можно применить залог имущества, которое передается дистрибьютеру и приобретается конечным пользователем. Если дистрибьютер не исполнит своих обязательств, востребуйте оборудование обратно. Но только в том случае, если конечный пользователь извещен, что оборудование в залоге и об этом есть пометка на оборудовании или исполнительная надпись нотариуса (п. 4 ст. 350.1 ГК РФ). В ином случае будет действовать общая норма о том, что залог прекращается, если заложенное имущество приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что имущество заложено (подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ). Тогда шансов вернуть хотя бы оборудование тоже не будет (определение ВС РФ от 16.03.17 по делу № А66-12187/2015).

При переходе обязанностей должника к новому лицу в силу закона добивайтесь судебного решения о привлечении к солидарной ответственности реорганизованного юридического лица и созданного в результате реорганизации (п. 5 ст. 60 ГК РФ).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Фабула дела: общество просило пересмотреть в кассационном порядке судебные акты по делу о солидарном взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами с вновь созданного в результате реорганизации юридического лица.

Позиция суда: в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ отказать. Нижестоящие суды установили, что реорганизация общества путем выделения и создания нового общества с передачей ему спорного долга проведена без справедливого распределения активов и пассивов. Юридическое лицо уклонилось от исполнения договора с помощью передачи другому обществу обязательств, которые обеспечивались только неликвидной дебиторской задолженностью.

Реквизиты документа: определение ВС РФ от 23.12.16 по делу № А34-3496/2015.

Но, как правило, так защищают компанию, только если исчезновение компании де-факто имело место.