Как доказать должную осмотрительность при выборе контрагента
Главное в статье | |
---|---|
1 | 2 |
3 Чтобы доказать проверку до сделки, сохраняйте переписку с контрагентом и его рекламную продукцию | 4 |
Плюсом для компании будет наличие локального акта — положения о проявлении должной осмотрительности при выборе контрагентов
Налоговики на проверке спрашивают, почему компания работает с контрагентом и как его выбирала. Инспекторы могут подозревать, что контрагент — фирма-однодневка. Если не подтвердить обратное, то ИФНС обвинит компанию в недолжной осмотрительности и снимет вычеты по НДС. Отменить их решение можно в суде. Но для этого юрист должен доказать, что компания проверила правоспособность контрагента, его репутацию и ресурсы, а также то, что все это она сделала до сделки. Читайте, какие документы помогут доказать осмотрительность при выборе контрагента. В статье — положение о проявлении должной осмотрительности. Передайте его директору на подпись, документ покажет инспекторам, как компания проверяет контрагентов.
Запросите выписки из реестров, копии устава и карточки с подписями
49ГК П. 3 ст. 49 ГК
Предоставьте выписку из ЕГРЮЛ на контрагента. Она докажет, что перед заключением договора компания убедилась в правоспособности второй стороны по сделке.49ГК Выписку запросите на service.nalog.ru в электронном виде.
Суд сочтет допустимыми доказательства, которые компания получила через сервисы ФНС. Например, проверьте контрагента на наличие долгов по налогам, передает ли он отчетность вовремя на service.nalog.ru/zd.do.
Посмотрите на полномочия лиц, которые будут подписывать договор. Для этого запросите копии устава, протокола об избрании директора или приказа о его назначении. Сверьте Ф. И. О. лица из преамбулы договора с данными из ЕГРЮЛ. Налоговики также рекомендуют просить копию паспорта директора.
Договор вправе подписывать иной уполномоченный сотрудник помимо директора. В этом случае контрагент должен составить на него доверенность. Запросите ее копию и храните вместе с договором, чтобы затем подтвердить полномочия подписантов.
А40 Постановление АС Московского округа от 16.07.2018 по делу № А40-143412/2017
А63 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 16.07.2018 по делу № А63-9149/2017
У контрагентов попросите специальные нотариально заверенные карточки с образцами подписей и оттисков печатей. Например, в одном из дел ООО сослалось на то, что запрашивало такие карточки. Они подтвердили факт назначения руководителя контрагента и его личность. Суд встал на сторону общества.А40
Часто компании заключают сделки с контрагентами, которые вправе заниматься своей деятельностью, только если у них есть лицензия, аттестация или членство в СРО. Налоговики могут заявить, что компания проверила только общую правоспособность, но не специальную, значит, не подтвердила свою осмотрительность. Суды поддерживают такие выводы ИФНС.А63 Чтобы опровергнуть доводы налоговиков, представьте в суд подтверждение специальной правоспособности контрагента, например копию лицензии. Запросите ее перед сделкой.
Подтвердить осмотрительность помогут сами условия договора. Например, пункт об оплате товара только после поставки либо о перечислении денег подрядчику после выполнения работ.А40-1
Докажите, что документы получили до сделки
Инспекторы в суде заявляют, что на допросе должностное лицо компании не рассказало, каким образом выбирали контрагента. В процессе выясняется, что директор и остальные сотрудники не знают представителей контрагента, не видели их и не знакомились с ними. Этот аргумент сыграет не в пользу компании.А40-2 Поэтому нужно быть готовым рассказать сам процесс выбора контрагента и доказать, что его проверили именно до сделки.
Контрагента можно выбирать по-разному. Например, сравнить цены поставщиков.А40-3 Для этого сохраните их прейскуранты, коммерческие предложения. Также можно сказать, что контрагента нашли с помощью своего рекламного сайта или тендера.
Сохраните контактные данные контрагентов, через которые компания оперативно связывалась с ними. Если есть рекламная продукция контрагента или другая информация о нем из СМИ, интернета, тоже сохраните ее. Эти материалы помогут доказать, что компания проверила до сделки, что контрагент действительно существует и ведет деятельность.А71
Безопаснее хранить деловую переписку, которую компания вела с контрагентом до подписания договора. Например, сопроводительные письма от контрагента и ответы, которые компания отправляла ему. Осмотрительность подтвердят также электронные письма с запросом документов и их пересылку в адрес компании, документы, которые подтверждают направление сотрудника в командировку за их получением.А40-4
Подтвердите репутацию и ресурсы контрагента
Чтобы избавиться от претензий налоговиков, нужно доказать не только привлекательность сделки для компании. Необходимо подтвердить, что компания заранее оценила деловую репутацию контрагента и его ресурсы. Об этом еще восемь лет назад сказал Президиум ВАС.ВАС
А60 Постановление Семнадцатого ААС от 16.07.2018 № 17 АП- 8898/2018-АК по делу № А60-2033/2018
Сейчас суды придерживаются такой же позиции. Пример: компания заключила договор подряда на ремонт завода. Инспекция выяснила, что у подрядчика не было необходимых ресурсов: людей, техники, оборудования. Фактически договор исполнял кто-то другой. На основании этого суд встал на сторону налоговиков.А60
Проверьте контрагента через сервис «Проверка контрагентов для юриста» на info.1cont.ru/
lawyercom. Сервис покажет плюсы и минусы компании, есть ли у нее признаки однодневки
Чтобы выяснить репутацию контрагента, почитайте отзывы в интернете. Также можно связаться с его бывшими и настоящими партнерам, чтобы узнать их мнение.
Проверьте на kad.arbitr.ru, участвовал ли контрагент в судебных спорах. Насторожить должно, если у него были разбирательства, которые связаны с его банкротством или мошенничеством.
Важно также оценить финансовую стабильность контрагента, сдает ли он отчетность, платит ли налоги. Для этого запросите бухгалтерский баланс и копии налоговых деклараций за последний год. Контрагент может и отказать, тогда попросите его прислать письменный отказ.
Если у контрагента есть автомобили и склады, то запросите информацию и о них. Пусть вышлет копии ПТС, свидетельства о регистрации на автомобили. По складам — их местонахождение, копии документов на право собственности или договора аренды, если не владеет имуществом.
Запросите у контрагента штатное расписание. Из документа будет видно, есть у него работники или нет. Может сложиться такая ситуация, что у контрагента есть сотрудники, которые выполняют работы, но фактически у него они официально не трудоустроены. Налоговики посчитают это нарушением. Но суды считают иначе: налогоплательщик, который действует добросовестно, не может знать о налоговых, миграционных и трудовых нарушениях своего контрагента.А40-5
Пример из практикиФормальная проверка контрагента не доказывает осмотрительность компании | ИстецХотел признать решение налогового органа незаконным и отменить его. | ОтветчикНастаивал, что компания незаконно получила вычет по НДС. |
СудСуд отказал истцу. Компания формально проверила деловую репутацию контрагента только по документам, которые он представил для участия в тендере. Истец не оценил достоверность сведений из бумаг. Это имитация осмотрительности, о которой говорит ФНС в письме от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@. | ||
Источник: постановление Тринадцатого ААС от 10.07.2018 по делу № А56-90410/2017 |
за правильный ответ